Комментарий_Под_ред_Шиткиной_Том_1
.PDF
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
- Определены дополнительные требования к лицам, приобретающим акции (доли)
специализированного депозитария. Так, лицо, владеющее (осуществляющее доверительное управление) 5 и более процентами обыкновенных акций (долей) специализированного депозитария, обязано уведомлять специализированный депозитарий и Банк России:
1)о приобретении в собственность или в состав имущества, находящегося у него в доверительном управлении, обыкновенных акций (долей) специализированного депозитария;
2)о своем соответствии (несоответствии) требованиям к учредителям специализированных депозитариев.
- Определены ограничения прав участников (акционеров) специализированного депозитария.
Согласно п. 15 ст. 44 Закона об инвестиционных фондах лицо, не направившее уведомление специализированному депозитарию о приобретении более 5% акций (долей) специализированного депозитария или не соответствующее требованиям к учредителям, имеет право голоса только по голосующим акциям (долям) специализированного депозитария, не превышающим 5% размещенных обыкновенных акций (долей) специализированного депозитария. При этом остальные акции (доли),
принадлежащие этому лицу, при определении кворума для проведения общего собрания участников специализированного депозитария не учитываются.
- Установлены квалификационные требования к директору, членам совета директоров, правления, руководителям филиала специализированного депозитария (руководителям отдельного структурного подразделения организации, осуществляющего деятельность специализированного депозитария). Они аналогичны рассмотренным выше требованиям к руководству УК инвестиционных фондов.
- Существуют требования к собственным средствам (капиталу) специализированного депозитария. В
настоящее время такой размер рассчитывается исходя из базового расчета 2 млн руб. с установлением коэффициента 40 для расчета числового значения норматива достаточности собственных средств для депозитариев, осуществляющих деятельность специализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов <1>.
--------------------------------
<1> Данный размер установлен указанием Банка России от 11 мая 2017 г. N 4373-У "О требованиях к собственным средствам профессиональных участников рынка ценных бумаг". При этом поправки, вступившие в силу с 1 января 2016 г., устанавливают новый, "риск-ориентированный" механизм расчета минимального размера собственных средств депозитариями.
- Существуют ограничения на совмещение деятельности специализированного депозитария с другими видами предпринимательской деятельности. Она может совмещаться только с деятельностью кредитной организации, с определенными видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также с деятельностью по разработке, производству, распространению шифровальных (криптографических) средств и информационных систем.
2(6). Особенности правового положения обществ с ограниченной ответственностью в сфере страховой деятельности.
Согласно Закону о Банке России все субъекты страхового дела являются финансовыми организациями. При этом в п. 7 ст. 66 ГК РФ в числе финансовых организаций со специальным режимом регулирования указываются только страховые организации (далее следует отсылка к перечню некредитных финансовых организаций).
Таким образом, к финансовым корпорациям в сфере страховой деятельности, на которые распространяется особый правовой режим корпоративного законодательства, относятся в первую очередь страховые организации, являющиеся коммерческими корпоративными организациями. Представляют интерес статистические данные, свидетельствующие о том, что практически в 100% случаев страховые компании создаются как хозяйственные общества. При этом наиболее востребованной в страховой сфере является организационно-правовая форма ООО. На страховом рынке функционирует на сегодняшний день около 250 страховых организаций, 10 обществ взаимного страхования и 63 страховых брокера <1>, причем подавляющее большинство (более 60%) зарегистрировано в организационно-правовой форме ООО <2>. Как количество кредитных организаций, так и количество субъектов страхового дела неизменно уменьшаются. Фактически за период с кризиса 2008 г. количество страховых организаций уменьшилось минимум втрое.
--------------------------------
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 21 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
<1> См.: Статистический бюллетень Банка России. 2020. N 5. URL: https://www.cbr.ru.
<2> См.: Единый государственный реестр субъектов страхового дела. URL: https://cbr.ru/insurance/registers/.
Общества взаимного страхования (далее - ОВС) и страховых брокеров сложно признать классическими финансовыми корпорациями. В контексте комментирования п. 2 ст. 1 Закона об ООО
следует констатировать, что ОВС находятся вне сферы его действия, поскольку образуются исключительно в организационно-правовой форме потребительского кооператива.
Что касается страховых брокеров, то они могут быть созданы в любой организационно-правовой форме коммерческой организации или зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей. Если проанализировать особенности правового положения страховых брокеров, то им присуще крайне мало отмечаемых нами для специальных финансовых корпораций черт. Так, требования к собственным средствам (капиталу) страховых брокеров предъявляются, только если они осуществляют прием денежных средств от страхователей (перестрахователей) в счет оплаты договора страхования (перестрахования). В этом случае страховые брокеры должны обладать гарантией исполнения обязательств в форме банковской гарантии на сумму не менее 3 млн руб. или наличия собственных средств в размере не менее 3 млн руб., размещенных в денежные средства. При анализе особенностей правового положения страховых брокеров выделяются характеристики, не являющиеся отражением "собственно корпоративных процедур, прав и обязанностей акционеров (участников)", например, по размеру уставного капитала, специфическим требованиям к учредителям, ограничениям или дополнительным правам акционеров (участников), специфической компетенции органов управления и др.
Как было отмечено, в регулировании создания, ликвидации страховых организаций и их правового положения нормы Закона об организации страхового дела имеют приоритет в сравнении с Законом об
ООО.
Страховая компания обязана соблюдать требования к минимальному размеру уставного капитала: размер полностью оплаченного уставного капитала должен быть не ниже установленного минимального размера, имеющего разные значения в зависимости от вида страхования, осуществляемого страховой организацией. Таким образом, к моменту получения лицензии страховая компания должна полностью оплатить свой уставный капитал. Подобно кредитным организациям внесение в уставный капитал страховой организации заемных средстви находящегося взалоге имущества не допускается.
Минимальный размер уставного капитала страховщика является повышенным по сравнению с другими корпорациями и равен 300 млн руб. с учетом коэффициентов, установленных для различных видов страхования (например, 120 млн - для медицинского страхования, 450 млн руб. - для страхования жизни; 600 млн руб. - для осуществления перестрахования (ст. 25 Закона об организации страхового дела)).
Законом об организации страхового дела (ст. 32.1), как и в отношении других специальных финансовых корпораций, установлены ограничения на приобретение определенного процента акций (долей). В страховых организациях этот порог установлен на уровне 10% для физических лиц, имеющих неснятую или непогашенную судимость за преступление в сфере экономической деятельности или преступление против государственной власти. Данные лица не вправе прямо или косвенно (через подконтрольных им лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами получать право распоряжения 10 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал страховой организации.
Если физическое лицо получило право распоряжения 10 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал страховой организации, то оно обязано направить уведомление страховой организации и в Банк России. Последствия несоблюдения данной обязанности также схожи с теми, что предусматриваются для участников иных специальных финансовых корпораций и состоят в ограничении прав акционеров (участников), не соответствующих критериям или не соблюдающих обязанность по уведомлению регулятора. Такое лицо вправе распоряжаться не более чем
10% голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал страховой организации. При этом остальные акции (доли), принадлежащие указанному лицу, при определении кворума для проведения общего собрания акционеров (участников) страховой организации не учитываются.
Структура и компетенция органов управления страховых компаний являются традиционными для соответствующих организационно-правовых форм. Вместе с тем Законом об организации страхового дела устанавливаются дополнительные требования круководству страховых компаний.
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 22 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
Пожалуй, единственное, что объединяет всех указанных выше субъектов (страховые организации, общества взаимного страхования, общества страховых брокеров), - это то, что к их работникам предъявляются квалификационные требования и требования к деловой репутации должностных лиц и учредителей <1>.
--------------------------------
<1> Указание Банка России от 29 ноября 2018 г. N 4993-У "О требованиях к сведениям и документам, представляемым для получения лицензии на осуществление деятельности субъектов страхового дела, об их типовых формах и о порядке и способах представления в Банк России документов для получения лицензии на осуществление деятельности субъектов страхового дела".
2(7). Особенности правового положения обществ с ограниченной ответственностью в области производства сельскохозяйственной продукции.
Комментируемый п. 2 ст. 1 Закона об ООО устанавливает в том числе приоритет специального законодательства в отношении правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации ООО
в области производства сельскохозяйственной продукции.
Как и в случае с финансовыми организациями, для отграничения круга субъектов, в отношении которых специальное законодательство имеет приоритет, необходимо определить, о каких именно производителях сельскохозяйственной продукции идет речь.
Еще в 1999 г. Пленумы ВС РФ и ВАС РФ в Постановлении N 90/14 ориентировали суды на то, что особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации ООО в области сельскохозяйственного производства относятся лишь к тем из них, которые созданы на базе колхозов, совхозов и других предприятий, непосредственно занятых сельскохозяйственным производством, либо вновь образованы для ведения деятельности в этой сфере, и не распространяются на общества, действующие в промышленности и осуществляющие переработку сельскохозяйственной продукции, выполнение работ и оказание услуг для сельскохозяйственных производителей. Колхозы и совхозы были около 30 лет назад реорганизованы на основании целого ряда указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ. Однако в связи с требованиями Федерального закона от 25 октября 2001 г. N 137-ФЗ "О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации" и вступлением в силу Федерального закона от 24 июля 2002 г. N 101-ФЗ "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения" они были отменены Указом Президента РФ от 25 февраля 2003 г. N 250 "Об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Президента РСФСР и Президента Российской Федерации" и Постановлением Правительства РФ от 20 декабря 2002 г. N 912 "О признании утратившими силу некоторых решений Правительства Российской Федерации по вопросам оборота земель сельскохозяйственного назначения". Таким образом, в настоящее время фактически отсутствует специальное законодательство, которое устанавливало бы иные по сравнению с Законом об ООО правила в отношении правового положения таких обществ, их создания, реорганизации и ликвидации.
С позиции применения положений комментируемого п. 2 ст. 1 Закона об ООО на практике полагаю важным акцентировать внимание на том, что, как было отмечено, Закон об ООО отдает приоритет в регулировании соответствующих отношений только иным федеральным законам, а не подзаконным актам. Поэтому вряд ли является корректной высказанная в литературе позиция о том, что "до принятия соответствующих федеральных законов, которые могут содержать специальные нормы об особенностях обществ с ограниченной ответственностью в сфере инвестиционной деятельности и в области производства сельскохозяйственной продукции, следует руководствоваться действующими правовыми актами, в том числе подзаконными" <1>. Во-первых, как было ранее указано, в отношении ООО, осуществляющих инвестиционную деятельность, действуют федеральные законы, в которых установлены особенности правового положения, создания, реорганизации и ликвидации, в частности, управляющих компаний инвестиционных фондов, а также специализированных депозитариев, которые могут создаваться в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью. Во-вторых, если и следует руководствоваться подзаконными актами (например, нормативными актами Банка России), то только постольку, поскольку они принимаются исключительно по вопросам, отнесенным к его компетенции федеральными законами, устанавливающими дополнительные требования по сравнению с общими положениями корпоративного законодательства.
--------------------------------
<1> Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: практ. пособие по применению закона в новой редакции. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 2010 (СПС "КонсультантПлюс").
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 23 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
3. Пункт 3 ст. 1 Закона об ООО устанавливает, что отношения, связанные с совершением иностранными инвесторами или группой лиц, в которую входит иностранный инвестор, сделок с долями, составляющими уставный капитал ООО, имеющего стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства (далее - стратегические общества), регулируются в соответствии с положениями Закона о стратегических обществах. Аналогичное регулирование предусматривается и при установлении контроля над такими обществами иностранных инвесторов или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор.
В связи с принятием Закона о стратегических обществах комментируемая ст. 1 Закона об ООО была дополнена п. 3, введенным Федеральным законом от 29 апреля 2008 г. N 58-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" (далее - Федеральный закон N 58-ФЗ). Данный Федеральный закон внес изменения в целый ряд других федеральных законов.
Как указал Конституционный Суд РФ, основная цель Закона о стратегических обществах - ограничение участия иностранного капитала в стратегических обществах, недопущение безнадзорного совершения сделок, в результате которых иностранный инвестор получил бы контроль над таким хозяйственным обществом; механизмом реализации этой цели служит установление разрешительного правового режима для совершения указанных сделок, предполагающего получение решения об их предварительном согласовании, оформляемого федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на выполнение функций по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации <1>.
--------------------------------
<1> См.: Определение КС РФ от 29 сентября 2011 г. N 1109-О-О.
Согласно Закону о стратегических обществах к последним относятся хозяйственные общества, созданные на территории Российской Федерации и осуществляющие хотя бы один из 46 видов деятельности, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, в частности:
-выполнение работ по активному воздействию на гидрометеорологические и геофизические процессы и явления;
-деятельность, связанная с использованием возбудителей инфекционных заболеваний, подлежащая лицензированию;
-различные виды деятельности, связанные с ядерными установками, материалами и радиоактивными веществами и отходами;
-подлежащие лицензированию различные виды деятельности, связанные с шифровальными (криптографическими) средствами;
-различные виды деятельности, связанные с вооружением и военной техникой;
-деятельность по обеспечению авиационной безопасности, а также различные виды деятельности в сфере авиационной техники;
-космическая деятельность;
-осуществление при определенном охвате телевизионного вещания и радиовещания;
-геологическое изучение недр и (или) разведка и добыча полезных ископаемых на участках недр федерального значения, а также добыча (вылов) водных биологических ресурсов;
-осуществление полиграфической деятельности, а также редакции, и (или) издателя, и (или) учредителя периодического печатного издания при определенных объемах такой деятельности;
-деятельность, связанная с обеспечением транспортной безопасности и инфраструктуры;
-осуществление деятельности хозяйствующим субъектом, являющимся оператором электронной площадки услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.
В п. 3 ст. 1 Закона об ООО законодатель более детально, конкретно и исчерпывающе (по сравнению с
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 24 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
п. 2 ст. 1 Закона об ООО) очертил тот круг вопросов, по которым Закон о стратегических обществах имеет приоритет, а именно:
-отношения, связанные с совершением иностранными инвесторами или группой лиц, в которую входит иностранный инвестор, сделок с долями, составляющими уставный капитал стратегического ООО;
-отношения, связанные с установлением контроля иностранных инвесторов или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, над стратегическими ООО.
Особенностью предусмотренного Законом о стратегических обществах ограничительного правового режима является введение контроля над иностранными инвестициями в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение. Это выражается в установлении соответствующих изъятий для участия в таких хозяйственных обществах иностранных инвесторов как напрямую, так и опосредованно - через группу лиц, в которую они входят, а также в широком понимании контроля, который охватывает корпоративное влияние, оказываемое иностранными инвесторами на хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение, не только непосредственно, но и через третьих лиц <1>.
--------------------------------
<1> См.: Определение КС РФ от 29 сентября 2011 г. N 1109-О-О.
Поэтому важнейшей категорией в рассматриваемом контексте и отправной точкой возникновения установленных Законом о стратегических обществах процедур является контроль иностранного инвестора или группы лиц над стратегическим ООО.
Ключевым моментом является установление того, кого в рамках Закона о стратегических обществах законодатель определяет как иностранных инвесторовили группу лиц, в которую входят такие инвесторы.
В целях Закона о стратегических обществах иностранным инвестором признаются:
1)иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии
сзаконодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории России;
2)иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории России;
3)организация, находящаяся под контролем иностранного инвестора в соответствии с положениями Закона о стратегических обществах, в том числе созданная на территории России;
4)иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории России;
5)гражданин Российской Федерации, имеющий иное гражданство;
6)лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;
7)иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами;
8)международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации.
При определении применимых норм относительно понятия "группа лиц", закрепленного Законом о стратегических обществах, необходимо обратиться к ч. 3 ст. 3 данного Закона, согласно которой понятие "группа лиц" используется в нем в том значении, которое указано в Законе о защите конкуренции. Конституционный Суд РФ указал, что из этого следует, что применяемое в Законе о стратегических обществах понятие "группа лиц" не имеет какого-либо собственного, специального значения, отличного от
того, которое закреплено в ст. 9 Закона о защите конкуренции, а определение принадлежности того или иного хозяйствующего субъекта к группе лиц, в которую входит иностранный инвестор, должно осуществляться по правилам антимонопольного законодательства.
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 25 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
Выяснение же в каждом конкретном случае того, достаточно ли оснований для вывода, что хозяйствующие субъекты входят в одну группу лиц с иностранным инвестором, составляет прерогативу правоприменительных органов, включая арбитражные суды, которые обязаны при разрешении соответствующих вопросов учитывать все юридически значимые обстоятельства конкретного дела.
Закон закрепляет ключевой критерий наличия контроля, состоящий в возможности иностранного инвестора или группы лиц непосредственно или через третьих лиц определять решения, принимаемые стратегическим ООО. По мысли законодателя такой контроль иностранный инвестор может получить:
-путем распоряжения голосами, приходящимися на голосующие доли, составляющие уставный капитал такого хозяйственного общества, на общем собрании участников такого ООО;
-путем участия в совете директоров (наблюдательном совете) и иных органах управления такого общества;
-путем заключения с таким обществом договора об осуществлении в отношении него функций управляющего (управляющей организации) или подобного соглашения;
-возможность иностранного инвестора или группы лиц прямо или косвенно распоряжаться 25 и более процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие доли, составляющие уставный капитал стратегического ООО, и осуществлять пользование участками недр федерального значения;
-право иностранного инвестора или группы лиц назначать единоличный исполнительный орган и (или) 25 и более процентов состава коллегиального исполнительного органа такого ООО;
-безусловная возможность иностранного инвестора или группы лиц избирать 25 и более процентов состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления такого общества.
Указанные критерии во многом согласуются с Международными стандартами финансовой отчетности (МСФО), применяемыми сегодня, в частности, для выявления банковских групп и холдингов (ст. 4 Закона о банках). Как и в МСФО, для установления контроля Законом о стратегических обществах также во многом используются оценочные критерии, направленные на выявление сущности отношений, в которых состоят компании.
При этом если одной компании принадлежит более 25% долей (в рамках критериев, установленных Законом о стратегических обществах) в уставном капитале другой компании, то наличие значительного влияния презюмируется и является достаточным для вывода о наличии контроля. Тем не менее для вывода о наличии контроля необходимо, по существу, также установить возможность определять предпринимательскую деятельность компании, например, при согласовании совершения иностранным инвестором сделок и иных действий, в результате которых он или его группа приобретает право определять решения органов управления стратегического ООО (п. 3.1 ст. 7 Закона о стратегических обществах).
Следует заметить, что Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. N 58-ФЗ, которым был внесен комментируемый п. 3 в ст. 1 Закона об ООО, также дополнил п. 4 ст. 24 "Доли, принадлежащие обществу" Закона об ООО, в котором специально уточнялось, что распределение доли, принадлежащей стратегическому ООО, между его участниками, продажа этой доли участникам такого общества и третьим лицам, погашение этой доли, если в результате данных действий иностранный инвестор или группа лиц, в которую входит иностранный инвестор, могут установить или установили контроль над таким обществом, осуществляются в порядке, предусмотренном Законом о стратегических обществах. Однако представляется, что данная норма была излишней с учетом того, что круг отношений, для которых применяется специальное регулирование, и так был определен данным Законом в п. 3 ст. 1 Закона об
ООО. Поэтому Законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ ст. 24 Закона об ООО была изложена в новой редакции, где рассматриваемое уточнение относительно стратегических ООО было исключено.
В любом случае совершение сделок, иных действий, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц над стратегическими ООО, допускается при наличии решения о предварительном согласовании таких сделок в порядке, определенном Законом о стратегических обществах.
К сделкам, требующим предварительного согласования, относятся те, в результате совершения которых иностранные инвесторы или находящиеся под их контролем организации:
- приобретают право прямо или косвенно распоряжаться более чем 25% общего количества голосов, приходящихся на доли, составляющие уставные капиталы стратегических ООО;
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 26 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
-иную возможность блокировать решения органов управления таких обществ;
-приобретают право прямо или косвенно распоряжаться более чем 5% общего количества голосов, приходящихся на доли, составляющие уставные капиталы стратегических ООО, которые осуществляют геологическое изучение недр и (или) разведку и добычу полезных ископаемых на участках недр федерального значения.
Предварительное согласие выдается на основании ходатайства такого инвестора, которое он подает в ФАС России. Само же решение о согласовании совершения соответствующих сделок или иных действий, влекущих установление контроля над стратегическими ООО, принимает специальная Правительственная комиссия по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации <1>.
--------------------------------
<1> См.: Постановление Правительства РФ от 6 июля 2008 г. N 510 "О Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации".
Статья 2. Основные положения об обществах с ограниченной ответственностью
Комментарий к статье 2
1.1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи общество с ограниченной ответственностью является хозяйственным обществом.
Хозяйственные общества - это родовое понятие, объединяющее коммерческие организации, создаваемые субъектами гражданского права (учредителями) путем наделения создаваемых организаций имуществом. Согласно п. 1 ст. 50 ГК РФ основная цель деятельности коммерческой организации - извлечение прибыли. Согласно п. 2 ст. 50 ГК РФ хозяйственные общества отнесены к коммерческим организациям.
Исторически, по утверждению А. Квачевского, термин "компания", многие годы использовавшийся для обозначения юридических лиц, был заменен словом "общество", под которым понималось собрание участников товарищества в значительном числе <1>. По мнению А. Квачевского, использование для обозначения товарищества по участкам термина "общество" не означало отсутствия у него признаков товарищества. В современной литературе получила распространение иная версия, согласно которой хозяйственное общество противопоставляется хозяйственному товариществу, где первое - объединение лиц, а второе - объединение капиталов.
--------------------------------
<1> Квачевский А. О товариществах вообще и акционерных обществах в особенности по началам права, русским законам и судебной практике в общедоступном изложении. Часть 1. О товариществах
вообще. СПб., 1880. С. 42.
Объединениями лиц именуются юридические лица, в которых личность каждого из участников персонифицирована. Каждый из них лично участвует в осуществлении деятельности юридического лица. Это можно наблюдать в полных товариществах, где товарищи имеют право заниматься предпринимательской деятельностью от имени товарищества, и в производственных кооперативах, где члены кооператива - физические лица - участвуют в деятельности кооператива своим трудом.
В объединениях капиталов первостепенное значение имеют размер и свойства внесенного имущественного вклада. Например, на базе производственного объекта, предоставленного в качестве вклада в уставный капитал, хозяйственное общество будет вести предпринимательскую деятельность. При этом лицо, предоставившее это имущество, может не участвовать в деятельности общества. Гражданин-изобретатель, передавший в качестве вклада в уставный капитал исключительное право на изобретение, может не участвовать в деятельности общества личным трудом, не заниматься предпринимательской деятельностью от имени общества. При этом он приобретает комплекс прав и обязанностей, связанных с участием в обществе. В том числе он приобретет право на участие в управлении, на получение части прибыли, на часть имущества, оставшегося после расчета с кредиторами в случае ликвидации общества.
По общему правилу объем прав участника зависит не от свойств личности участника, а от размера его вклада (абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ). Общие положения о хозяйственных обществах содержатся в ст. ст. 66 - 68 ГК РФ.
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 27 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
1.1(1). Общество с ограниченной ответственностью может быть создано одним или несколькими лицами.
Несмотря на то что общество с ограниченной ответственностью может быть создано одним лицом, эта организационно-правовая форма в силу прямого указания закона отнесена к корпоративным организациям (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ) <1>. Среди коммерческих корпоративных организаций только две разновидности хозяйственных обществ могут быть созданы одним лицом - акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью. Корпоративное юридическое лицо - это юридическое лицо, учредители (участники) которого обладают правом участия (членства) в нем и формируют его высший орган. Таким образом, корпоративное юридическое лицо обладает двумя специфическими признаками: 1) основано на участии (членстве); 2) имеет высший орган, формируемый участниками.
--------------------------------
<1> О правовой природе, особенностях создания и организации деятельности ООО с одним участником см. подробнее комментарий к ст. ст. 7 и 39 Закона об ООО.
1.1(2). Одним из признаков общества с ограниченной ответственностью является наличие у него уставного капитала. Уставный капитал общества разделен на доли <1>.
--------------------------------
<1> О понятии, функциях, составе уставного капитала см. комментарий ст. 14 Закона об ООО.
Деление уставного капитала на доли не делает имущество общества общей долевой собственностью участников, а служит лишь целям определения размера участия каждого из них в управлении делами общества, в прибылях и ликвидационной квоте.
1.1(3). Исходя из буквального толкования абз. 1 п. 1 комментируемой статьи участники общества не отвечают по обязательствам общества. Считается, что как раз поэтому данный вид корпорации именуется обществом с ограниченной ответственностью - речь идет именно об ограничении ответственности участников по обязательствам общества перед третьими лицами. Так, В.В. Розенберг отмечал, что все участники товарищества с ограниченной ответственностью пользуются благом ограниченной ответственности, которая выражается только в форме оплаты товарищеского капитала <1>. В действительности ответственность общества перед кредиторами не является ограниченной. Общество несет ответственность всем своим имуществом.
--------------------------------
<1> См.: Розенберг В.В. Товарищество с ограниченной ответственностью (о необходимости введения этой формы в России). СПб., 1912. С. 9.
Из комментируемого правила есть несколько исключений, предусмотренных ГК РФ и Законом об
ООО. Первым из них является случай, когда по вине контролирующего участника общество доведено до банкротства (абз. 2 п. 3 ст. 6 Закона об ООО; абз. 3 п. 2 ст. 67.3 ГК РФ; гл. III.1 Закона о банкротстве). Вторым случаем является ответственность участника по сделкам общества, совершенным во исполнение указаний такого участника (абз. 2 п. 3 ст. 6 Закона об ООО, абз. 2 п. 2 ст. 67.3 ГК РФ). Третий случай описан в п. 4 ст. 66.2 ГК РФ, согласно которому если общество создано без предварительной оплаты 3/4 уставного капитала, то участники общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам, возникшим до момента полной оплаты уставного капитала.
Четвертый случай указан в самом тексте п. 1 комментируемой статьи: участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества (см. ниже).
Комментируя положение п. 1 ст. 2 Закона об ООО об ограниченной ответственности участников, следует подчеркнуть, что юридическое лицо вообще и общество с ограниченной ответственностью в частности является так называемым корпоративным щитом от кредиторов <1> для его участников. Имущественная обособленность юридического лица одновременно с ограниченной ответственностью участников является значительным преимуществом осуществления предпринимательской деятельности в такой форме, стимулирующим в целом развитие экономики. Изъятия из принципа ограниченной ответственности должны носить исключительный характер и обусловливаться недобросовестным поведением участников, нарушением общего запрета не вредить обществу.
--------------------------------
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 28 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
<1> Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2014. С. 15.
Заметим, что в настоящее время в правоприменительной практике мы зачастую наблюдаем тенденцию чрезмерно частых попыток привлечения к ответственности участников хозяйственных обществ <1>. Такой подход подрывает доверие к ООО как к организационно-правовой форме ведения бизнеса.
--------------------------------
<1> См. об этом подробнее комментарий к ст. 6 Закона об ООО.
Общим должно быть правило, установленное в п. 1 комментируемой статьи: участники общества несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества. По сути, речь не идет об убытках, как они понимаются ст. 15 Закона об
ООО, а о риске утраты вложенного в общество с ограниченной ответственностью вклада или уменьшения его стоимости, если деятельность общества окажется неуспешной.
1.2. Как следует из абз. 2 комментируемого п. 1 ст. 2, участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества.
На практике попытки привлечь участников к такой солидарной ответственности практически не встречаются. Это связано с неясным механизмом действия положения п. 1 ст. 2 Закона об ООО. Буквальное толкование нормы приводит к выводу о том, что привлечь к ответственности участников можно до истечения срока оплаты доли. Поскольку в соответствии с подп. 3 п. 7 ст. 23 Закона об ООО истечение срока оплаты доли в уставном капитале является основанием для перехода доли к обществу, значит, с этого момента лицо больше не является участником. При этом максимальный срок оплаты уставного капитала общества установлен продолжительностью в четыре месяца (п. 1 ст. 16 Закона об ООО). Таким образом, комментируемый пункт имеет очень ограниченный срок действия - четыре месяца с момента создания общества. За такой короткий срок, как правило, не образуются кредиторы, которые успели бы реализовать свое право требования привлечения к ответственности участника.
2.1. Абзац 1 п. 2 ст. 2 Закона об ООО называет признаки общества с ограниченной ответственностью как юридического лица.
2.1(1). В соответствии с Законом общество с ограниченной ответственностью имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе. В этом находит проявление признак имущественной обособленности, закрепленный в ст. 48 ГК РФ, в соответствии с которым юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество. Е.А. Суханов видит основное предназначение юридического лица в персонификации имущества <1>.
--------------------------------
<1> См.: Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2014. С. 15.
2.1(2). Указание на то, что имущество общества с ограниченной ответственностью учитывается на самостоятельном балансе, не имеет квалифицирующего значения. Для понимания этой нормы следует использовать историческое толкование. На момент введения в действие Закона об ООО существовало разграничение между юридическими лицами, имеющими самостоятельный баланс и финансируемыми по смете. Абзац 2 п. 1 ст. 48 ГК РФ в редакции 1994 г. включал требование, адресованное юридическим лицам, которые должны были иметь самостоятельный баланс или смету.
В настоящее время данное разграничение утратило значение, соответствующее указание было исключено из ГК РФ. Сегодня баланс как особая форма принадлежности имущества не используется, юридическое значение сохраняет только баланс организации как документ, входящий в состав бухгалтерской (финансовой) <1> отчетности, - бухгалтерский баланс. Однако в практике осталось понимание баланса как системы учета всего имущества организации. Поэтому мы слышим выражения "принять на баланс", "списать с баланса".
--------------------------------
<1> ПБУ "Бухгалтерская отчетность организации" (ПБУ 4/99) (утв. Приказом Минфина России от 6 июля 1999 г. N 43н) // Унифицированные формы бухгалтерского баланса, отчета о финансовых результатах и приложений к ним, утвержденные Приказом Минфина России от 2 июля 2010 г. N 66н.
2.1(3). Общество с ограниченной ответственностью может от своего имени приобретать и
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 29 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. В этом также проявляется один из признаков юридического лица, отраженный в ст. 48 ГК РФ.
2.1(4). С нашей точки зрения, весьма спорным является указание в комментируемой статье на возможность общества с ограниченной ответственностью приобретать и осуществлять личные неимущественные права. В соответствии со ст. ст. 2 и 150 ГК РФ личные неимущественные права возникают на нематериальные блага, к которым относятся жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, неприкосновенность жилища, личная и семейная тайна, свобода передвижения, свобода выбора места пребывания и жительства, имя гражданина, авторство, иные нематериальные блага. В силу прямого указания закона нематериальные блага принадлежат гражданину от рождения или в силу закона, они неотчуждаемы и непередаваемы иным способом. Это значит, что юридическому лицу не могут принадлежать нематериальные блага. Юридическое лицо может обладать неимущественными правами, однако они не являются личными правами в отношении нематериальных благ. Подчеркнем, что в ст. 48 ГК РФ в качестве признака юридического лица обладание личными неимущественными правами не упоминается.
Поскольку перечень объектов гражданского права определяется Гражданским кодексом и исходя из его положений у юридического лица не может существовать нематериальных благ, то не может применяться и норма комментируемой статьи Закона об ООО.
2.2. Абзац 2 п. 2 ст. 2 Закона об ООО содержит указание на то, что общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом общества.
В предоставлении возможности обществу заниматься любыми видами деятельности находит отражение метод дозволительности правового регулирования, предполагающий, что разрешено все, что прямо не запрещено законом. В соответствии с Постановлением Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 при разрешении споров необходимо учитывать, что коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных организаций, предусмотренных законом, наделены общей правоспособностью (ст. 49 ГК РФ) и могут осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не запрещенные законом, если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься.
2.2(1). Цель - это ожидаемый результат деятельности. Поскольку общество - это коммерческая организация, цель ее деятельности предопределена организационно-правовой формой - извлечение прибыли (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Закон позволяет не конкретизировать эту цель, т.е. ничего не указывать в уставе общества (п. 1 ст. 49, п. 4 ст. 52 ГК РФ). В этом случае цель по извлечению прибыли организация будет реализовывать самостоятельно, любыми способами, которые она сочтет целесообразными в конкретный момент времени. При этом при учреждении организации ее учредители могут конкретизировать цель.
Заметим, что на практике такое самоограничение встречается крайне редко и обычно обусловлено лицензионными требованиями к деятельности организации. Так, в уставе одного из обществ с ограниченной ответственностью, осуществляющих страховую деятельность, указано: "Общество создано в целях осуществления страховой деятельности, наиболее полного удовлетворения потребностей граждан в медицинских страховых услугах и извлечения прибыли" <1>. В данном случае основная цель деятельности ("извлечение прибыли") поставлена на последнее место. Между тем указанное в первоочередном порядке "осуществление страховой деятельности" является не целью, а предметом деятельности. Указание на цель в виде "наиболее полного удовлетворения потребностей граждан в медицинских страховых услугах" является декларацией. Коммерческая организация вряд ли может выделять удовлетворение потребностей граждан в качестве своей основной цели. Цели, связанные с удовлетворением потребностей граждан, более характерны для некоммерческих организаций (п. 2 ст. 2 Закона о некоммерческих организациях).
--------------------------------
<1> Устав ООО "Медстрах". URL: http://www.medstrakh.ru.
2.2(2). Предмет деятельности - это сфера деятельности общества. Виды экономической деятельности классифицированы в Общероссийском классификаторе видов экономической деятельности (ОКВЭД) <1>. Классификация проведена в том числе для целей кодирования видов экономической деятельности и информации о них при регистрации юридических лиц, статистического учета, а в ряде случаев и для
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 30 |