§ 2. Добровольное банкротство

1. Понятие добровольного банкротства

К числу внесудебных процедур может быть отнесено добровольное банкротство, о котором упоминается в п. 2 ст. 65 ГК РФ, - юридическое лицо совместно с кредиторами может принять решение об объявлении о своем банкротстве и о добровольной ликвидации. Практическая значимость данной процедуры отмечается учеными; так, Н.М. Розанова считает, что "степень добровольных банкротств по сравнению с общим числом обанкротившихся фирм может служить показателем эффективности функционирования законодательства о банкротстве". *(405) Подобного мнения придерживаются и другие ученые. *(406) Регламентации добровольного банкротства посвящена гл. XI Закона 1998 г.; Закон 2002 г. о добровольном банкротстве не упоминает вообще. Вследствие этого возникает серьезная практическая проблема, связанная с ответом на вопрос о возможности и о порядке осуществления добровольного банкротства.

Проблема состоит в том, что, с одной стороны, ГК РФ добровольное банкротство допускает (а Закон не запрещает); с другой - отсутствует механизм реализации соответствующих норм ГК РФ. А.Н. Семина считает, что таким образом Закон отказался от понятия добровольного банкротства. *(407) Данный вывод представляется небесспорным как с теоретической, так и с практической точки зрения: отсутствие специальной регламентации не есть запрет, поэтому мы не имеем оснований ставить вопрос о недействительности осуществленного добровольного банкротства, поскольку о такой возможности упоминает ГК РФ. В результате возможно возникновение серьезных (во многом - неразрешимых) практических проблем в ситуации, когда должник в соответствии с ГК РФ проведет добровольное банкротство, а регистрирующие органы откажут ему в исключении юридического лица из реестра.

Представляется необходимым включить в Закон нормы о добровольном банкротстве, поскольку оно является достаточно удобным способом ликвидации небольших юридических лиц, у которых нет серьезных проблем с кредиторами.

Далее остановимся на той модели добровольного банкротства, принятие которой является наиболее целесообразным.

Добровольное банкротство - внесудебная процедура, осуществляемая самим должником и состоящая в применении некоторых положений Закона о банкротстве без контроля суда. Решение арбитражного суда о признании должника несостоятельным в этом случае не требуется, таким образом, по критерию субъекта, выносящего решение о банкротстве, мы можем выделить банкротство судебное и добровольное.

Для того чтобы руководитель должника или собственник имущества должника - унитарного предприятия могли объявить о добровольном банкротстве, необходимо наличие признаков банкротства (имеются в виду признаки признания - т.е. срок исполнения требований).

По своей сути добровольное банкротство - это ликвидация, осуществляемая должником, не имеющим возможности полностью удовлетворить все требования, при условии отсутствия возражений кредиторов на любое действие должника, в ходе которого применяются общие положения гражданского права и некоторые нормы Закона.

Осуществлять добровольное банкротство могут любые субъекты, в том числе юридические лица, находящиеся в процессе ликвидации.

В вопросе возможности добровольного банкротства ликвидируемого должника обнаруживается некая коллизия между ГК РФ и Законом 1998 г., которую, на мой взгляд, следует решать в пользу ГК РФ (и, соответственно, учитывать при разработке норм о добровольном банкротстве). Так, ч. 2 п. 4 ст. 61 ГК РФ устанавливает, что если стоимость имущества юридического лица недостаточна для удовлетворения требований всех кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном ст. 65 ГК РФ; ст. 65 ГК РФ в п. 1 говорит о судебном банкротстве, в п. 2 - о добровольном. То есть ГК РФ предоставляет две возможности осуществить банкротство любому должнику, в том числе, очевидно, и ликвидируемому. В соответствии с п. 1 ст. 174 Закона, "если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом". Но п. 2 этой статьи устанавливает, что "при обнаружении обстоятельств, предусмотренных п. 1 настоящей статьи, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана (обязан) обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом". То есть Закон 1998 г., по сути, предоставляет ликвидируемому должнику только одну возможность - судебное банкротство. На наш взгляд, это можно расценивать как противоречие между положениями Закона и ГК РФ и, следовательно, применять положения ГК РФ.

Должник, в процессе ликвидации которого выявилась недостаточность его средств для удовлетворения всех требований кредиторов (ликвидируемый должник), должен иметь два возможных варианта действий: 1) обратиться в арбитражный суд с заявлением о своем банкротстве; 2) осуществить добровольное банкротство.

При этом не должно иметь значения, какой является сама ликвидация - добровольной либо принудительной. То есть даже если решение о ликвидации принято не самим должником, а судом, это не должно являться препятствием к осуществлению добровольного банкротства; представляется, что в случаях добровольного банкротства должника, находящегося в процессе ликвидации, не должны применяться нормы Закона, посвященные особенностям банкротства ликвидируемого должника.

Правовая регламентация добровольного банкротства должна исходить из того, что к должнику необходимо применять все положения Закона, за исключением тех, которые противоречат внесудебной сути складывающихся отношений (а не только нормы о расчетах с кредиторами, как это предусматривалось п. 2 ст. 182 Закона 1998 г.).