25.1.4.2. Владение имуществом при отсутствии признаков

ПОСТОЯННОГО ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА

Сам по себе факт владения иностранной организацией ценными бумагами, долями в капитале российских организаций, а также иным имуществом на территории РФ не приводит к образованию постоянного представительства (п. 5 ст. 306 НК РФ).

Однако, если организация регулярно использует такое имущество в коммерческих целях, это может привести к образованию постоянного представительства (Письмо Минфина России от 25.03.2011 N 03-08-05). Такой подход ранее подтверждался и п. 2.4.1 Методических рекомендаций. В любом случае для этого необходимо наличие всех признаков постоянного представительства, предусмотренных п. 2 ст. 306 НК РФ.

Например, на территории РФ в собственности иностранной организации находится нежилое здание, которое было сдано в аренду российской производственной компании сроком на 10 лет. Оформление и поиск арендатора осуществлялся иностранной компанией с помощью риелторского агентства. В данной ситуации деятельность по сдаче в аренду не приводит к образованию постоянного представительства, поскольку, несмотря на использование имущества в коммерческих целях, организация не имеет обособленного отделения (места деятельности) и действует через независимого агента.

25.1.4.3. Деятельность в рамках договора

ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

Заключение иностранной организацией договора простого товарищества (иного договора о совместной деятельности) на территории РФ само по себе не приводит к созданию постоянного представительства (п. 6 ст. 306 НК РФ). Поэтому, если в рамках простого товарищества организация не осуществляет предпринимательской деятельности в России, а, например, только вносит вклад в простое товарищество, постоянное представительство в России у нее не образуется. В данном случае доходы в виде распределения прибыли по таким договорам облагаются у источника выплаты, если иное не предусмотрено международным соглашением РФ об избежании двойного налогообложения (Письма Минфина России от 23.03.2010 N 03-08-05, от 19.08.2009 N 03-08-05, УФНС России по г. Москве от 30.07.2010 N 16-15/080338@).

Например, иностранная компания является участником договора простого товарищества, в состав которого также входят российские организации ООО "Альфа" и ООО "Бета". Управление делами товарищества возложено на ООО "Альфа", которое выплачивает иностранной компании долю в прибыли путем перечисления денежных средств на счет в зарубежном банке. Поскольку иной деятельности в России иностранная компания не осуществляет, участие в договоре простого товарищества не образует постоянного представительства.

25.1.4.4. Оказание услуг по предоставлению

ИНОСТРАННОЙ ОРГАНИЗАЦИЕЙ ПЕРСОНАЛА НА ТЕРРИТОРИИ РФ

Для того чтобы указанная деятельность не приводила к образованию постоянного представительства, важно соблюдать определенные условия. Ранее такие условия были установлены п. 2.4.2 Методических рекомендаций. Полагаем, что они актуальны и в настоящий момент:

1. Персонал должен действовать исключительно от имени и в интересах организации, в которую он был направлен (п. 7 ст. 306 НК РФ). При этом сотрудники остаются в штате иностранной организации, направившей их для работы в Россию.

2. Иностранная организация не принимает на себя обязательства по оказанию иных услуг, кроме направления в Россию специалистов требуемой квалификации.

3. Иностранная организация не несет ответственности за своевременность и качество работы, выполняемой специалистами.

4. Документами, подтверждающими факт оказания услуг, являются:

- акты (или иные документы) о предоставлении персонала (но не акты об оказании иных услуг);

- выставленные и оплаченные на соответствующие суммы счета, предусматривающие компенсацию расходов иностранной организации, связанных с деятельностью предоставленных специалистов (расходов по их заработной плате, по найму жилых помещений, командировочных и т.п. расходов).

5. Платежи, производимые в пользу иностранной организации за услуги по предоставлению персонала, по общему правилу, включают в себя:

- заработную плату сотрудников (устанавливается по заранее определяемой твердой ставке и зависит только от фактически отработанного персоналом времени);

- компенсационные выплаты (например, по найму жилого помещения, командировочным расходам и др.);

- вознаграждение за оказанные услуги.

При этом сумма вознаграждения не должна превышать 10% от иных сумм (заработной платы с учетом компенсационных выплат). Данная величина соответствует обычному уровню цен на услуги специализированных иностранных компаний, занимающихся подбором и предоставлением персонала. Если этот предел не соблюден, налоговые органы будут детально рассматривать деятельность иностранной организации на предмет образования постоянного представительства. Аналогичная позиция рассмотрена в Письме Минфина России от 01.12.2006 N 03-08-05.

Если перечисленные выше условия соблюдаются, то деятельность иностранной организации не приводит к образованию постоянного представительства (см. также Письмо Минфина России от 20.03.2013 N 03-08-05/8706). Кроме того, доходы, выплачиваемые ей, на основании п. 2 ст. 309 НК РФ не облагаются у источника выплаты (см. дополнительно Письмо Минфина России от 19.08.2005 N 03-08-05 (п. 1)).

Следовательно, такие доходы подлежат налогообложению в государстве, резидентом которого является иностранная организация (если нормами международного договора России с этим государством не предусмотрено иное).

Например, иностранная компания "LTD" предоставила российской организации "Альфа" специалистов (менеджеров), состоящих в штате компании "LTD", для проведения анализа и формирования оптимальной структуры управления организацией. Иных обязательств по оказанию услуг компания "LTD" не принимала. Общая сумма выплат иностранной компании (включающая вознаграждение за услуги, заработную плату и компенсацию дополнительных расходов) заранее определена и составляет 1 000 000 руб. Из нее сумма заработной платы сотрудников компании "LTD", командировочных расходов и затрат по найму жилья составила 950 000 руб.

Найдем предельную величину превышения вознаграждения над произведенными расходами:

950 000 руб. x 10% = 95 000 руб.

Фактически сумма вознаграждения превышает затраты иностранной организации на 50 000 руб. (1 000 000 руб. - 950 000 руб.).

Поскольку данная сумма находится в пределах допустимого отклонения доходов по отношению к расходам (т.е. < 95 000 руб.), у налоговых органов не возникнет оснований для дополнительного анализа деятельности организации на предмет наличия постоянного представительства.