Статья 5. Применение гражданского законодательства по аналогии

1. В случаях, когда предусмотренные статьей 1 настоящего Кодекса от­ношения прямо не урегулированы актами законодательства или соглашени­ем сторон, к таким отношениям, поскольку это не противоречит их суще­ству, применяется норма гражданского законодательства, регулирующая сходные отношения (аналогия закона).

2. При невозможности использования в указанных случаях аналогии за­кона права и обязанности сторон определяются исходя из основных начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права).

3. Не допускается применение по аналогии норм, ограничивающих гражданские права и устанавливающих ответственность.

1. Пробелы в законодательстве существуют в основном вследствие двух причин: во-первых, в результате появления новых общественных отношений, которые в момент принятия закона не существовали и не могли быть учтены законодателем; во-вторых, из-за упущений при раз­работке закона. Очевидно, что до устранения обнаруженного пробела отношения не могут оставаться неурегулированными. В таких случаях обычно используются специальные приемы: аналогия закона и анало­гия права.

Аналогия закона и аналогия права ранее предусматривались гражданско-процессуальным законодательством. Гражданский кодекс Рес­публики Беларусь 1998 года трансформировал это правило в норму мате­риального права, установив универсальность его применения всеми уча­стниками правоотношений и всеми правоприменительными органами.

2. Аналогия закона может применяться при наличии следующих ус­ловий: 1) общественное отношение, которое требует урегулирования, по своим признакам входит в предмет гражданского права, т. е. являет­ся имущественным либо личным неимущественным; 2) общественное отношение не урегулировано нормой гражданского права или соглаше­нием сторон; 3) имеется гражданско-правовая норма, регулирующая сходное общественное отношение, и это не противоречит существу подлежащих урегулированию отношений.

Для применения аналогии закона необходимо наличие этих условий в совокупности. С развитием и существенным обновлением граждан­ского законодательства сфера применения аналогии закона сужается, поскольку препятствием для применения аналогии закона, как уже бы­ло сказано, является наличие нормы гражданского права, регулирую­щей общественное отношение, либо соглашения сторон.

В ряде случаев в самом законе предусматривается распространение норм, регулирующих определенные отношения, на другие отношения, упоминаемые в нем. Так, согласно ст. 538 ГК к договору мены применя­ются соответственно правила о купле-продаже (гл. 30 ГК), если это не противоречит правилам гл. 31 ГК и существу мены.

В этом случае речь не идет об аналогии закона, речь идет о правовом регулировании отношений, предусмотренных ГК, путем прямого рас­пространения на них некоторых норм, относящихся к сходным отно­шениям, урегулированным в ГК. Такой прием использован законодате­лем с целью недопущения повторений в правовом регулировании при наличии в обоих отношениях совпадающих моментов, требующих еди­нообразного правового регулирования.

Также не следует смешивать аналогию закона с расширительным толкованием. Последнее предполагает наличие нормы, охватывающей по смыслу случай, прямо не оговоренный в тексте нормы.

3. При невозможности использования в указанных случаях аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из основных начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права).

Применение аналогии права обоснованно при наличии двух усло­вий: при обнаружении пробела в законодательстве и при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, что не дает возможности использовать аналогию закона. Общие начала гражданского законода­тельства, т.е. принципы гражданского права, сформулированы в ст. 2 ГК. Под понятием «смысл гражданского законодательства» обычно по­нимают его характерные черты, закрепленные в предмете гражданского права.

Не допускается применение по аналогии норм, ограничивающих гражданские права и устанавливающих ответственность. Использова­ние аналогии закона и аналогии права возможно не только правоохра­нительными органами (в частности, судами), но и иными субъектами правоприменения, что существенно расширяет круг их гражданских прав. В любом случае применения нормы законодательства по аналогии правоприменительный орган обязан это обосновать.