7. Дочерние и зависимые общества

Статья 105. Дочернее хозяйственное общество

1. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основ­ное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном фонде, либо в соответствии с заключенным мезкду ними договором, либо иным образом имеет возможность определять реше­ния, принимаемые таким обществом.

2. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (това­рищества).

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочер­нему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него ука­зания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключен­ным последним во исполнение таких указаний.

В случае экономической несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет суб-сидиарную ответственность по его долгам.

3. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возме­щения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законодательством о хозяйственных обществах.

1. В комментируемой статье дочерние и основные общества (товари­щества) существуют исключительно в рамках регулирования хозяйст­венных обществ и товариществ. При этом «дочернее» может быть лишь общество, но не товарищество, «основным» же может быть как общест­во, так и товарищество.

Дочерние и зависимые общества не представляют собой особой ор­ганизационно-правовой формы юридического лица. Аналогичные по своей экономической и во многом правовой природе отношения в силу ГК и иного законодательства Республики Беларусь могут существовать и у юридических лиц иных организационно-правовых форм.

278

2. Комментируемая статья выделяет три вида дочерних обществ. В качестве первого выделяют хозяйственное общество, в котором другое хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего уча­стия в его имуществе (уставном фонде) имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Применительно к дочернему акционерному обществу речь необхо­димо вести о контрольном пакете акций, т. е. о том минимальном коли­честве акций, которое позволяет акционеру обеспечивать (предопреде­лять) принятие необходимого ему решения в высшем органе акционер­ного общества. Вместе с тем, для наличия контрольного пакета акций необязательно быть владельцем (держателем) данных акций, можно также использовать косвенный контроль либо права «управляющего акциями» (в силу договора доверительного управления либо поруче­ния). При этом^ под косвенным контролем понимается возможность фактического распоряжения голосами в общем собрании акционеров через третьих лиц, по отношению к которым такой акционер в свою. очередь рассматривается в качестве основного субъекта.

Рассматривая контроль основного общества (товарищества) над высшим органом управления дочернего общества с ограниченной от­ветственностью (общества с дополнительной ответственностью), следу­ет исходить из того, что кворум общего собрания участников данных обществ составляет не менее 50 процентов голосов по большинству во­просов, за исключением вопросов изменения устава общества, приня­тия решений о прекращении его деятельности, исключении участника, при решении которых должны присутствовать все 100 процентов участ­ников общества (по последнему вопросу присутствие исключаемого участника необязательно).

3. В качестве второго вида дочернего общества Кодекс указывает на хозяйственное общество, в котором другое хозяйственное общество или товарищество в силу заключенного между ними договора имеет воз­можность определять решения, принимаемые таким обществом.

Возможна ситуация, когда основное общество имеет право давать исполнительному органу дочернего общества указания, обязательные к исполнению, а исполнительный орган дочернего общества обязан ру­ководствоваться данными указаниями, если в договоре не оговорено иное, даже если эти указания причинят убытки дочернему обществу, но служат потребностям основного общества. Исполнительный орган до­чернего общества вправе отказаться выполнять подобное указание лишь в случае, если очевидно, что его исполнение причинит убытки ос­новному обществу.

279

4. Третьим видом дочернего общества является хозяйственное обще­ство, в котором другое хозяйственное общество или товарищество в си­лу влияния иным образом, по сравнению с указанными в п. 2 и 3 насто­ящего комментария, имеет возможность определять решения, прини­маемые таким обществом. Законодательство Республики Беларусь в на­стоящее время не предоставляет возможность реализации указанной формы.

5. Часть первая п. 2 комментируемой статьи указывает, что дочернее общество и его участники ни при каких условиях не отвечают по обяза­тельствам основного общества (товарищества).

Часть же вторая п. 2 комментируемой статьи предусматривает соли­дарную ответственность основного общества (товарищества) по долгам дочернего, но лишь в случае, если основное общество давало дочернему обществу обязательные для него указания, которые дочернее надлежа­щим образом исполнило. Такое указание должно быть «внешним», а не «внутренним» для дочернего общества, т. е. если основное общество (товарищество) действует через систему органов управления дочернего общества, и таким образом его воля является волей самого дочернего общества, то последствия, предусмотренные в ГК, не наступают. И лишь в случае, если орган управления основного общества дает обяза­тельные указание напрямую органу дочернего общества, наступают по­следствия, указанные выше. При этом, в случае, если экономическая несостоятельность (банкротство) дочернего общества произошла по ви­не основного общества (товарищества), то основное общество (товари­щество) несет субсидиарную (дополнительную) ответственность по долгам дочернего (часть третья п. 2 комментируемой статьи).

Виновное поведение основного общества (товарищества) может выражаться как в действии (например, дача указаний, привлечение к участию в договорных отношениях с иными лицами и т. д.), так и в без­действии (например, невыполнение своих договорных обязательств перед ним или третьими лицами и т. д.). Виновное действие не обяза­тельно должно быть противоправным, т. е. нарушающим норму зако­нодательства, вина может выражаться и в экономическом просчете, принятии юридически правомерного, но экономически нецелесооб­разного решения (например, указание дочернему обществу об участии в проекте, который превышает финансовые и иные возможности до­чернего общества).

Не только кредиторы дочернего общества, но и его участники вправе тре­бовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причи­ненных по его вине дочернему обществу (п. 3 комментируемой статьи).

280

Статья 106. Зависимое хозяйственное общество

1. Хозяйственное общество признается зависимым, если другое хозяй­ственное общество обладает количеством голосов в высшем органе управ­ления зависимого общества, достаточным в соответствии с уставом зави­симого общества для отклонения нежелательного для «его решения, за ис­ключением решений, принимаемых единогласно.

2. Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных фон­дах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого обще­ства, определяются законодательством.

1. Применительно к праву Республики Беларусь в отношении зави­симых акционерных обществ в качестве основного общества может рас­сматриваться общество, которое обладает так называемым «пассивным контрольным пакетом акций» (пакет акций, который позволяет не до­пускать либо отклонять принятие общим собранием акционеров неже­лательного решения). Законодательство не содержит точный (твердый) процент акций, владение которыми позволяет говорить о наличии «пассивного контрольного пакета». Этот вопрос решается примени­тельно к каждому конкретному акционерному обществу.

2. Что же касается 000 и ОДО, то объективного критерия для опре­деления зависимого общества в указанных организационно-правовых формах законодательством Республики Беларусь не установлено, в силу этого в каждом конкретном случае этот вопрос должен решаться исхо­дя из конкретных условий.

3. Хозяйственные общества взаимного участия (п. 2 комментируе­мой статьи) возникают в случае приобретения (получения) одним об­ществом акций (долей участия) другого общества при условии, что по­следнее в свою очередь приобретает акции (доли участия) первого либо первое общество приобретает (получает) акции (доли участия) второго, иторое общество приобретает (получает) акции (доли участия) третьего, а третье общество в свою очередь приобретает акции (доли участия) первого (и т.д. для любого количества обществ, исходя из указанного

принципа).

В данном случае перед нами ситуация, когда одно и то же общество одновременно выступает и в качестве зависимого, и в качестве основ­ного. Каждое из них контролирует друг друга (самоконтроль), в резуль­тате чего возникает определенная условность применительно к внут­ренним отношениям. В частности, в акционерных обществах в случае

281

увеличения уставного фонда обоих обществ каждое из них выступает в роли участника в увеличении своего собственного уставного фонда, по­скольку должно подписаться на акции, которыми оно будет обладать в другом обществе. Взаимное участие способствует также блокировке лю­бого решения, не угодного обществам.

Возможна также и ситуация, при которой взаимное участие осуще­ствляется не напрямую, а через косвенный контроль.

Комментируемый пункт содержит лишь одно положение, касающе­еся обществ взаимного участия: законодательство должно ограничить количество акций (долей участия) обществ в уставных фондах друг дру­га и (или) число голосов, которые общества могут иметь на общих со­браниях участников.