5. Способы обеспечения исполнения обязательств внешнеторговых сделок

5.1. Понятие способов обеспечения исполнения обязательств

Основой международной коммерческой практики являются разнообразные внешнеторговые операции. В процессе их исполнения возможно возникновения различных трудностей, связанных с неплатежеспособностью должника или его неспособностью оплатить все свои обязательства, просрочкой поставки, значительными колебаниями валютного курса и другими обстоятельствами. Успешное выполнение контрактов зависит от степени защищенности прав и интересов сторон. Поэтому важно предусмотреть способы обеспечения исполнения предстоящих сделок и включить их в условия внешнеторговых контрактов.

Под способами обеспечения исполнения обязательств понимается конкретный источник погашения имеющегося долга и юридическое оформление права кредитора на его использование.

Обеспечение исполнения обязательств предусмотрено правом многих зарубежных стран: Великобритании, США, Франции, ФРГ, Швейцарии и др., различными международными конвенциями и договорами (например, Унифицированными правилами по договорным гарантиям). В Республике Беларусь данные способы рассматриваются Гражданским Кодексом. При выборе способа обеспечения исполнения обязательств важно предусмотреть право какой страны будет применяться для разрешения разногласий, что следует из особенностей заключения сделки (место заключения договора, его форма, стороны и др). Необходимо иметь ввиду, что некоторые способы обеспечения обязательств сделок регулируются правом той страны, где они оформляются.

Наибольшее распространение в международной коммерческой практике получили следующие способы обеспечения исполнения обязательств:

• неустойка;

• залог;

• поручительство;

• гарантия;

• страхование риска непогашения кредита;

• уступка требования и перевод долга;

• факторинг и форфейтинг;

• оговорки в контрактах о резервировании права собственности, о задатке и авансе, о форме расчета;

• страхование валютных рисков;

• принудительный порядок выполнения обязательств.

Исполнение обязательства согласно ГК РБ может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, задатком, банковской гарантией и другими способами, предусмотренными законодательством или договором.

5.2. Неустойка

Неустойка (штраф, пеня) - это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (например, при просрочке исполнения).

Неустойка может быть установлена как в процентном отношении к сумме обязательств, так и в твердой сумме. Так, пеня начисляется по дням или неделям: например, 1% от просроченного платежа за каждый день просрочки поставки (платежа).

Соглашение о неустойке должно быть в письменной форме, устное не имеет силы.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств возникает вопрос о соотношении неустойки и убытков. Законом или договором предусматриваются случаи: когда взыскивается только неустойка, но не убытки; когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки. Уплата неустойки и возмещение убытков не освобождают должника от исполнения договора.

Неустойка может быть нормативной, зачетной (кумулятивной), исключительной, штрафной и альтернативной.

Нормативная неустойка - это неустойка, предусмотренная законом или подзаконным актом. Она отличается от договорной, которая устанавливается сторонами договора.

Зачетная неустойка (кумулятивная) предусматривает зачет убытков в сумму неустойки и право требовать исполнения договора. Сумма подлежащей взысканию неустойки компенсирует убытки полностью или частично.

При исключительной неустойке взыскивается штраф или пеня, а убытки не возмещаются.

Альтернативной неустойка признается тогда, когда потерпевшая от нарушения договора сторона вправе выбирать между возмещением ущерба и взысканием неустойки.

В правовых системах большинства зарубежных стран неустойка носит альтернативный характер. Однако, если она установлена на случай ненадлежащего исполнения обязательств (например, при просрочке поставки), а не на случай неисполнении обязательств, то неустойка является кумулятивной.