Глава 36. Экспертизы и исследования при осуществлении таможенного контроля

Статья 378. Назначение экспертизы при осуществлении таможенного контроля

1. Экспертиза товаров, транспортных средств или документов, содержащих сведения о товарах и транспортных средствах либо о совершении операций (действий) в отношении их, назначается в случаях, если при осуществлении таможенного контроля для разъяснения возникающих вопросов необходимы специальные познания.

2. Экспертиза проводится экспертами таможенных лабораторий, а также иных соответствующих организаций или другими экспертами, назначаемыми таможенными органами. В качестве эксперта может быть назначено любое лицо, обладающее необходимыми специальными познаниями для дачи заключения. Для проведения экспертизы эксперт привлекается на договорной основе. При назначении экспертизы по инициативе декларанта либо иного заинтересованного лица указанные лица вправе представить таможенным органам предложения по кандидатуре эксперта.

3. О назначении экспертизы должностное лицо таможенного органа с согласия начальника этого органа или его заместителя выносит об этом постановление, в котором указываются основания для проведения экспертизы, фамилия, имя и отчество эксперта, наименование организации, в которой должна быть проведена экспертиза, вопросы, поставленные перед экспертом, перечень материалов и документов, предоставляемых в распоряжение эксперта, и срок проведения экспертизы и представления заключения в таможенный орган.

В постановлении также указывается о предупреждении эксперта об административной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

4. Срок проведения экспертизы не должен превышать:

сроки временного хранения (статья 103), если выпуск товаров не осуществляется до получения результатов экспертизы;

шесть месяцев, если экспертиза проводится в отношении транспортных средств;

один год в иных случаях.

5. Должностное лицо таможенного органа обязано ознакомить декларанта или иное лицо, обладающее полномочиями в отношении товаров, если оно известно, с постановлением о назначении экспертизы и разъяснить его права, предусмотренные статьей 382 настоящего Кодекса, о чем делается соответствующая отметка в постановлении, удостоверяемая указанным лицом либо его представителем.

6. Расходы на проведение экспертиз, возникшие у таможенных органов, таможенных лабораторий и иных экспертов и организаций, проводивших экспертизы, возмещаются за счет федерального бюджета, за исключением случаев проведения экспертизы не по инициативе таможенных органов.

Комментарий к статье 378

Экспертиза является вспомогательным и эффективным средством при проведении таможенного контроля товаров, перемещаемых через таможенную границу, в случаях когда возникает необходимость использования специальных познаний.

Термин "специальные познания" нередко используется законодателем в различных отраслях права. В ряде законодательных актов, предусматривающих возможность назначения экспертиз (КоАП РФ, УПК РФ, ГПК РФ, НК РФ), определена сфера специальных познаний - наука, техника, искусство и ремесло, однако само понятие законом не закреплено. На практике к специальным познаниям относят знания, приобретенные посредством профессионального образования и полученные с опытом практической и научной работы. При этом следует подчеркнуть, что специальные познания не включают в себя общеизвестные и юридические знания. В ходе проведения экспертизы эксперт неправомочен решать вопросы правового характера.

Под экспертизой понимается исследование представленных объектов и анализ полученных на его основе данных, проводимое экспертом (экспертной комиссией) и направленное на проверку качественных свойств объекта, его подлинности, соответствия, идентификации и т.д., которое завершается выпуском акта, заключения, а в некоторых случаях - сертификата качества, соответствия.

Виды наиболее часто проводимых в таможенных целях экспертиз, а также цели их проведения приведены в таблице.

Таблица

Вид экспертизы	Цель проведения экспертизы
Идентификационная	Определение принадлежности товара к однородной группе товаров или контролируемому перечню то- варов, установление индивидуальных признаков товара, соответствия товара установленным ка- чественным характеристикам и техническому опи- санию
Химическая	Установление химического состава, количествен- ного соотношения различных химических соедине- ний представленного на исследование объекта
Технологическая	Определение возможности помещения товара под таможенный режим переработки, в том числе для установления возможности идентификации товаров в продуктах их переработки и норм выхода про- дуктов переработки
Товароведческая стоимостная	Определение стоимости товара на основе его ка- чественных показателей и основных свойств
Искусствоведчес- кая	Установление исторической, художественно-куль- турной, научной значимости произведений искус- ства и предметов антиквариата
Криминалистичес- кая	Установление подлинности таможенных и других документов, имеющих значение при проведении таможенного контроля, ценных бумаг, а также таможенных средств идентификации

Объектами экспертного исследования, проводимого для таможенных целей, могут быть товары, транспортные средства, документы, иные предметы.

При проведении экспертизы в отношении товаров на разрешение эксперта могут быть поставлены вопросы, связанные с установлением:

- характеристик для определения кода товара согласно ТН ВЭД России;

- места происхождения;

- свободной (рыночной) стоимости;

- идентификации, в том числе сырья в товаре после проведения операций по его переработке;

- физических и химических свойств, состава;

- марки, сорта, вида и качества;

- технологии производства;

- источников сырья для производства;

- норм выхода продукции при переработке сырья и других товаров;

- принадлежности к наркотическим, психотропным средствам и их прекурсорам, а также к сильнодействующим, ядовитым, отравляющим веществам;

- эксплуатационной и экологической безопасности;

- принадлежности к предметам художественного, исторического и археологического достояния народов РФ и зарубежных стран и других данных.

При проведении криминалистических экспертиз в отношении документов эксперту могут быть заданы вопросы, связанные с определением:

- способа изготовления документа и отдельных его реквизитов;

- факта и способа внесения изменений в документ;

- первоначального содержания документа, подвергшегося изменениям;

- наличия или отсутствия тождества печатных форм, которыми нанесены исследуемые оттиски печатей (штампов) и образцы;

- исполнителя и обстоятельств выполнения рукописных записей (буквенных и цифровых) и подписей <*>.

--------------------------------

<*> Приказ ГТК России от 27 декабря 2001 г. N 1251 (опубликован не был).

Назначение экспертизы производится по инициативе таможенного органа либо декларанта или иного заинтересованного лица. При этом важно подчеркнуть право последних ходатайствовать перед таможенным органом о назначении конкретного эксперта (ст. 382 ТК РФ).

Решение о назначении экспертизы принимается должностным лицом таможенного органа с согласия начальника этого органа или его заместителя, о чем выносится мотивированное постановление, которое должно содержать следующие обязательные реквизиты:

- основания для проведения экспертизы;

- фамилию, имя и отчество эксперта;

- наименование организации, в которой должна быть проведена экспертиза;

- вопросы, поставленные перед экспертом;

- перечень материалов и документов, предоставляемых в распоряжение эксперта;

- срок проведения экспертизы и представления заключения в таможенный орган.

В постановлении также указывается о предупреждении эксперта об административной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

Как уже было отмечено, основанием для проведения экспертизы является необходимость использования специальных познаний. В зависимости от процессуального основания помимо первичной экспертизы выделяют дополнительные, повторные, комплексные и комиссионные, в связи с чем важно указать вид назначаемой экспертизы (см. комментарий к ст. 380 ТК РФ). Необходимость определения вида экспертизы обусловлена различными особенностями их назначения и проведения. Так, например, при назначении повторной экспертизы указываются конкретные положения заключения первичной экспертизы, которые являются неверными и необоснованными, а также обстоятельства, на основании которых поставлена под сомнение достоверность выводов эксперта. Особенность назначения и проведения комплексных и комиссионных экспертиз зависит от того, одним или несколькими экспертными учреждениями они будут проводиться.

Проведение экспертизы, как правило, поручается экспертам таможенных лабораторий, которые создаются ГТК России для обеспечения деятельности таможенных органов. В случае необходимости (отсутствие специализированного оборудования, эксперта, обладающего определенными знаниями) проведение экспертизы может быть поручено соответствующим организациям или другим экспертам, назначенным таможенным органом.

Экспертом может быть назначено любое лицо, обладающее необходимыми специальными познаниями для дачи заключения (о статусе эксперта см. ст. 381 ТК РФ).

Общий спектр вопросов, которые могут быть поставлены перед экспертом, неограничен, но в то же время в частном случае он не должен выходить за рамки специальных познаний конкретного эксперта. В качестве вспомогательного пособия для таможенных органов ГТК России был разработан Перечень типовых вопросов, задаваемых эксперту при назначении экспертиз и исследований в таможенных целях (по приоритетным группам товаров), направленный информационным письмом от 1 сентября 1998 г. N 01-15/18416 <*>.

--------------------------------

<*> Таможенный вестник. 1998. N 19.

Следует сказать о недопустимости постановки эксперту вопроса об определении кода товара в соответствии с ТН ВЭД России. Во-первых, этот вопрос носит скорее правовой характер (сопоставление описания товарной позиции с описанием исследуемого товара).

Во-вторых, классификация товаров осуществляется лицом, декларирующим товары, либо таможенными органами (ст. 40 ТК РФ). В постановлении о назначении экспертизы в целях решения вопроса о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД России перед экспертом ставятся вопросы о характеристиках товара (состав, свойства, качество, функциональное предназначение и т.п.), установление которых необходимо для принятия должностным лицом таможенного органа решения о классификации товара.

Впервые законодателем закреплены сроки проведения экспертизы, которые не должны превышать:

- сроков временного хранения (ст. 103 ТК РФ), если выпуск товаров не осуществляется до получения результатов экспертизы;

- шести месяцев, если экспертиза проводится в отношении транспортных средств;

- одного года в иных случаях.

Ограничение сроков проведения экспертизы в случае, когда выпуск товаров не может быть осуществлен до получения результатов экспертизы, сроками временного хранения товаров обусловлено тем, что по истечении указанных сроков инициируется процедура распоряжения товарами в порядке, предусмотренном главой 41 ТК РФ. Максимальный срок, установленный для проведения экспертизы, соответствует общему сроку, в пределах которого таможенные органы вправе осуществлять проверку достоверности сведений после выпуска товаров (п. 2 ст. 361 ТК РФ).

Должностное лицо таможенного органа обязано ознакомить декларанта или иное лицо, обладающее полномочиями в отношении товаров, если оно известно, с постановлением о назначении экспертизы и разъяснить ему права, предусмотренные ст. 382 ТК РФ, о чем делается соответствующая отметка в постановлении, удостоверяемая указанным лицом либо его представителем.

Для проведения экспертизы эксперт привлекается на договорной основе. Расходы на проведение экспертиз, возникшие у таможенных органов, возмещаются за счет федерального бюджета. Наличие в системе таможенных органов своих лабораторий значительно упрощает процедуру обращения для проведения экспертиз и снимает ряд проблем, связанных с оплатой услуг по их проведению, поскольку деятельность таможенных лабораторий финансируется из федерального бюджета. В случаях инициирования экспертизы декларантом либо иным заинтересованным лицом ее проведение осуществляется за счет декларанта.

Статья 379. Заключение эксперта

1. На основании проведенных исследований и с учетом их результатов эксперт дает заключение в письменной форме от своего имени.

2. В заключении эксперта должны быть указаны время и место проведения исследования, кем и на каком основании проводились исследования, вопросы, поставленные перед экспертом, объекты исследований, материалы и документы, предоставленные эксперту, содержание и результаты исследований с указанием примененных методов, оценка результатов исследований, выводы по поставленным вопросам и их обоснование.

Материалы и документы, иллюстрирующие заключение эксперта или нескольких экспертов, прилагаются к заключению и служат его составной частью.

Если эксперт при проведении экспертизы установит имеющиеся существенные для дела обстоятельства, по поводу которых ему не были поставлены вопросы, он вправе включить выводы об этих обстоятельствах в свое заключение.

3. Если экспертиза проводилась при участии нескольких экспертов, заключение подписывается всеми экспертами. При разногласии между экспертами каждый из них делает свои выводы отдельно.

4. Таможенный орган, назначивший экспертизу, вручает декларанту либо иным лицам, обладающим полномочиями в отношении товаров и (или) транспортных средств, если эти лица известны, копию заключения эксперта либо его сообщения о невозможности дать заключение.

5. При принятии решения таможенные органы рассматривают заключения экспертов по результатам экспертиз, в том числе проводившихся по инициативе декларанта или иного заинтересованного лица.

Комментарий к статье 379

Заключение эксперта - это акт, составленный на основании проведенных исследований и полученных результатов, содержащий мотивированные выводы по поставленным перед ним вопросам. Эксперт дает заключение в письменной форме от своего имени. В свое заключение эксперт вправе включить также выводы об обстоятельствах, которые были установлены им при проведении экспертизы и имеют, по его мнению, существенное значение для дела, но по поводу которых не были поставлены вопросы.

Экспертное заключение, как правило, состоит из трех частей: вводной, исследовательской и заключительной. В вводной части указываются: время и место проведения исследования, наименование экспертной организации либо фамилия, имя, отчество лица, проводивших экспертизу, основания для проведения исследования, вопросы, поставленные перед экспертом, объекты, поступившие на исследование, материалы и документы, предоставленные эксперту. В исследовательской части отражается процесс проведения экспертизы, ее содержание и результаты исследований, описываются примененные методы и методики, дается научное обоснование установленным фактам, проводится оценка результатов исследований. Выводы по поставленным вопросам эксперт формулирует в заключительной части доступным для понимания языком в категоричной или вероятной форме. При этом эксперт не вправе самостоятельно корректировать или изменять поставленные вопросы.

Нередко в ходе проведения исследования эксперт ведет протоколы исследования, составляет различного рода таблицы, фототаблицы, графики, диаграммы и т.п. Все материалы и документы, иллюстрирующие заключение эксперта, прилагаются к заключению и являются его составной частью.

Если экспертиза проводилась при участии нескольких экспертов (комиссионная экспертиза), заключение подписывается всеми экспертами. В случаях когда эксперты не пришли к общему выводу, они формулируют самостоятельные выводы в общем заключении в виде особого мнения. При этом каждый эксперт обязан обосновать причины своего несогласия с мнением других членов комиссии.

В случаях когда проведение экспертизы невозможно, эксперт готовит сообщение о невозможности дачи заключения. Форма и содержание такого сообщения ТК РФ не предусмотрена. Однако как и любой акт, фиксирующий результаты деятельности эксперта, сообщение о невозможности дачи заключения должно составляться экспертом в письменной форме от собственного имени и состоять из вводной, мотивировочной и заключительной частей. Решение о невозможности дать заключение может быть принято до начала проведения исследования, в процессе, а также после проведенного исследования.

Заключение эксперта либо сообщение о невозможности дачи такого заключения направляется в таможенный орган, назначивший экспертизу, который вручает декларанту либо иным лицам, обладающим полномочиями в отношении товаров и (или) транспортных средств, если эти лица известны, копию полученного документа.

При принятии решения таможенные органы рассматривают заключения экспертов по результатам экспертиз независимо от того, по чьей инициативе она проводилась.

Следует отметить особенности юридического статуса заключения эксперта. Во-первых, экспертиза назначается при проведении таможенного оформления и таможенного контроля. Следовательно, полученное заключение является лишь одним из документов, на основании которых таможенный орган будет принимать соответствующее решение. Однако в отличие от иных законодательных актов (ст. 86 ГПК РФ, ст. 26.4 КоАП РФ), в которых содержится прямое указание о том, что заключение эксперта не является обязательным и оценивается наравне с другими доказательствами, вопрос об оценке полученного заключения в рамках ТК РФ остался открытым. Во-вторых, в зависимости от того, в каких целях будут использоваться результаты, полученные в ходе экспертизы, назначенной в рамках таможенного контроля, заключение эксперта меняет свой статус. Так, в случае обнаружения правонарушения и возбуждения дела об административном правонарушении или уголовного дела заключение эксперта, полученное в ходе проведения таможенного контроля, может быть приобщено к материалам дела только как письменное доказательство, т.е. как документ, содержащий фактические данные. Заключением эксперта в рамках уголовного или административного дела признается только акт, составленный в результате проведения экспертизы, назначенной в ходе производства по указанным делам (ст. 80 УПК РФ, ст. 26.4 КоАП РФ).

Статья 380. Дополнительная и повторная экспертизы

1. При недостаточной ясности или полноте заключения может быть назначена дополнительная экспертиза, поручаемая этим же или другим эксперту либо организации.

2. В случае необоснованности заключения эксперта или сомнений в его правильности может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту.

3. Дополнительная и повторная экспертизы назначаются и проводятся в соответствии со статьями 378 и 379 настоящего Кодекса.

Комментарий к статье 380

Статья 380 ТК РФ предусматривает возможность проведения дополнительной и повторной экспертиз, которые по своей сути являются средством проверки и оценки первоначально проведенного исследования.

Дополнительная экспертиза назначается в случае недостаточной ясности и полноты ранее данного заключения. Неясность экспертного заключения может быть выражена в нечеткости формулировок, их расплывчатости, неоднозначности. Неполнота заключения может иметь место, к примеру, когда эксперт оставил без разрешения некоторые из поставленных перед ним вопросов, сузил их объем, исследовал не все представленные ему объекты.

Повторная экспертиза проводится при наличии сомнений в обоснованности заключения эксперта или в правильности сделанных выводов. Заключение эксперта может быть признано необоснованным в случаях, когда объем проведенных экспертом исследований недостаточен, выводы экспертов не следуют из результатов исследования или противоречат им либо вызывает сомнение примененная экспертом методика. Необоснованность заключения эксперта определяется, как правило, на основе анализа и оценки его содержания, внутренней структуры. Сомнения в правильности обычно возникают при сопоставлении выводов эксперта с другой информацией или иными имеющимися в наличии документами.

Основное различие между дополнительной и повторной экспертизами состоит в том, что при дополнительной экспертизе решаются вопросы, которые ранее не были разрешены, а при повторной - вопросы, которые уже были предметом экспертного исследования. Дополнительная экспертиза поручается этому же или другому эксперту или организации, проведение повторной экспертизы может быть поручено только другому эксперту.

Помимо дополнительной и повторной выделяют также комплексную и комиссионную экспертизы. Под комплексной понимается экспертиза, к проведению которой необходимо привлечь нескольких экспертов, обладающих специальными познаниями в различных областях знаний, а под комиссионной - в одной области знаний.

К порядку назначения и проведения дополнительной, повторной, комплексной и комиссионной экспертиз предъявляются общие правила, установленные ст. 378 и 379 ТК РФ.

Статья 381. Права и ответственность эксперта

1. Эксперт вправе:

1) знакомиться с материалами, относящимися к предмету экспертизы;

2) с согласия таможенного органа привлекать к производству экспертизы других экспертов;

3) запрашивать дополнительные материалы, необходимые для проведения экспертизы;

4) отказаться от дачи заключения, если предоставленные ему материалы являются недостаточными или если он не обладает необходимыми знаниями для проведения экспертизы. Сообщение о невозможности дать заключение представляется в таможенный орган, назначивший экспертизу, в письменной форме;

5) с разрешения таможенного органа участвовать в проведении конкретных действий при осуществлении таможенного контроля.

2. Полученная экспертом в ходе проведения экспертизы или при подготовке к ее проведению информация, составляющая коммерческую, банковскую или иную охраняемую законом тайну, а также иная конфиденциальная информация не должны им разглашаться, использоваться в иных целях либо передаваться третьим лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Комментарий к статье 381

Экспертом может быть любое лицо, обладающее специальными познаниями для дачи заключения по возникшим в ходе таможенного контроля вопросам. Иные требования, например такие, как незаинтересованность в исходе дела, совершеннолетие, предъявляемые КоАП РФ (ст. 25.9), комментируемой статьей не предусмотрены.

Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает перечень прав, которыми обладает эксперт, назначенный для проведения экспертизы.

Правам знакомиться с материалами, относящимися к предмету экспертизы, и запрашивать дополнительные материалы, необходимые для ее проведения, корреспондирует обязанность лица, назначившего экспертизу, представить такие материалы.

Право эксперта привлекать к производству экспертизы других экспертов направлено на проведение всестороннего и полного исследования представленных объектов и выработку аргументированных и обоснованных выводов. Как правило, указанное право эксперт использует, когда ряд поставленных перед ним вопросов выходит за пределы его специальных знаний либо когда количество представленных для исследования объектов велико, а срок ограничен. Однако для реализации указанного права необходимо получить разрешение таможенного органа.

При возникновении перечисленных обстоятельств эксперт может также воспользоваться правом отказа от дачи заключения. Отказаться от проведения экспертизы можно и в случаях представления недостаточного материала для проведения исследования либо когда на экспертизу представляются пробы и образцы, не отвечающие предъявляемым к ним требованиям.

Эксперт не вправе исследовать товары, пробы и образцы, не указанные в постановлении о назначении экспертизы и не являющиеся объектами исследования; самостоятельно собирать и использовать данные, не представленные ему в установленном законом порядке; решать вопросы, относящиеся к правовой оценке действий лиц, а также другие вопросы, выходящие за пределы его компетенции.

Эксперт обязан:

- производить исследование представленных на экспертизу товаров, проб, образцов и других материалов, если они позволяют без получения дополнительных данных решить хотя бы часть поставленных вопросов, сообщив в заключении о причинах, сделавших невозможным решение других вопросов;

- давать обоснованное заключение по поставленным перед ним вопросам на основании полной, всесторонней и объективной оценки результатов экспертных исследований в соответствии с его специальными познаниями;

- заявлять самоотвод при наличии указанных в законе оснований;

- обеспечить сохранность полученных для исследования материалов.

Пункт 2 комментируемой статьи содержит запрет разглашения, использования в иных целях либо передачи третьим лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, полученной экспертом в ходе проведения экспертизы или при подготовке к ее проведению информации, составляющей коммерческую, банковскую или иную охраняемую законом тайну, а также иной конфиденциальной информации. Указанная норма соотносится с положениями ст. 10 настоящего Кодекса, которая определяет статус информации, полученной таможенными органами, регламентирует порядок пользования и распоряжения такой информацией.

Необходимо отметить, что ТК РФ предусматривает ответственность только за дачу заведомо ложного заключения (ст. 378), в отличие, например, от КоАП РФ (ст. 25.9) и НК РФ (ст. 129), по которым эксперт может быть привлечен к ответственности также и за необоснованный отказ от дачи заключения.

Статья 382. Права декларанта, иного лица, обладающего полномочиями в отношении товаров и (или) транспортных средств, и их представителей при назначении и проведении экспертизы

1. При назначении и проведении экспертизы декларант, иное лицо, обладающее полномочиями в отношении товаров и (или) транспортных средств, и их представители вправе:

1) мотивированно заявлять отвод эксперту;

2) заявлять ходатайства о назначении конкретного эксперта;

3) заявлять ходатайства о постановке дополнительных вопросов эксперту для получения по ним заключения;

4) присутствовать с разрешения таможенного органа, назначившего экспертизу, при проведении экспертизы и давать объяснения эксперту;

5) брать пробы и образцы товаров (статья 383);

6) знакомиться с заключением эксперта либо его сообщением о невозможности дать заключение и получить копию такого заключения или сообщения;

7) ходатайствовать о проведении дополнительной или повторной экспертизы.

2. В случае удовлетворения ходатайства декларанта, иного лица, обладающего полномочиями в отношении товаров и (или) транспортных средств, или их представителя должностное лицо таможенного органа, назначившее экспертизу, выносит соответствующее постановление.

При отказе в удовлетворении ходатайства должностное лицо таможенного органа должно в письменной форме мотивированно сообщить об этом лицу, подавшему ходатайство.

Комментарий к статье 382

Права декларанта либо лиц, обладающих полномочиями в отношении товаров и (или) транспортных средств и их представителей, которые содержатся в комментируемой статье, в зависимости от этапа проведения экспертизы можно подразделить на:

- права, предоставляемые на этапе назначения экспертизы (мотивированно заявлять отвод эксперту, заявлять ходатайства о назначении конкретного эксперта, о постановке дополнительных вопросов, брать пробы и образцы товаров);

- права, предоставляемые на этапе проведения экспертизы (присутствовать с разрешения таможенного органа, назначившего экспертизу, при ее проведении и давать объяснения эксперту);

- права, предоставляемые на заключительном этапе (знакомиться с заключением эксперта либо его сообщением о невозможности дать заключение, получить копию такого заключения или сообщения, ходатайствовать о проведении дополнительной или повторной экспертизы).

Все вышеперечисленные права дополняют общий перечень прав декларанта, предусмотренный ст. 127 ТК РФ, и направлены на защиту интересов декларанта либо лиц, обладающих полномочиями в отношении товаров и (или) транспортных средств, при назначении и проведении экспертизы.

Часть перечисленных прав реализуется лицом путем заявления ходатайства, которое подлежит рассмотрению таможенным органом. В случае удовлетворения заявленного ходатайства должностное лицо таможенного органа, назначившее экспертизу, выносит соответствующее постановление, а в случае отказа в его удовлетворении сообщает об этом в письменной форме лицу, подавшему ходатайство, с указанием причин отказа. При этом отказ таможенного органа в удовлетворении ходатайства о назначении экспертизы не лишает декларанта права самостоятельно обратиться к эксперту и представить полученное заключение таможенному органу. Другие права реализуются через непосредственные действия, совершаемые лицом в ходе таможенного контроля с разрешения таможенного органа.

Статья 383. Пробы и образцы

1. Должностное лицо таможенного органа при проведении таможенного контроля вправе брать пробы или образцы товаров, необходимые для исследования. О взятии проб или образцов составляется акт по форме, определяемой федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела. Второй экземпляр указанного акта подлежит вручению лицу, обладающему полномочиями в отношении товаров, если оно установлено, или его представителю.

В необходимых случаях взятие проб или образцов производится с участием эксперта или специалиста.

2. Пробы или образцы товаров, находящихся под таможенным контролем, с письменного разрешения таможенного органа могут также брать декларанты, лица, обладающие полномочиями в отношении товаров, их представители, лица, указанные в пункте 1 статьи 398 настоящего Кодекса, и сотрудники других государственных органов.

3. Пробы или образцы берутся в минимальных количествах, обеспечивающих возможность их исследования.

Разрешение на взятие проб и образцов товаров выдается лицам, указанным в пункте 2 настоящей статьи, в случае, если такое взятие:

не затрудняет проведение таможенного контроля;

не изменяет характеристик товаров;

не влечет за собой уклонение от уплаты таможенных пошлин, налогов или несоблюдение запретов и ограничений, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности.

4. При взятии проб или образцов декларантом отдельная таможенная декларация на пробы и образцы не подается при условии, что они будут указаны в таможенной декларации на товары.

Декларант вправе уменьшить таможенную стоимость декларируемых товаров на таможенную стоимость проб и образцов, если такие пробы и образцы были отобраны таможенным органом и не возвращены в установленные сроки.

5. Декларанты, лица, обладающие полномочиями в отношении товаров, и их представители вправе присутствовать при взятии проб или образцов товаров должностными лицами таможенных органов и сотрудниками других государственных органов.

6. Должностные лица таможенных органов вправе присутствовать при взятии проб или образцов товаров сотрудниками других государственных органов, а также иными лицами, указанными в пункте 2 настоящей статьи.

7. Декларанты и их представители обязаны оказывать содействие должностным лицам таможенных органов при взятии ими проб или образцов товаров, в том числе осуществлять за свой счет грузовые и иные необходимые операции с товарами.

8. Должностные лица таможенных органов вправе брать пробы или образцы товаров в отсутствие декларантов и их представителей в случаях, предусмотренных пунктом 3 статьи 372 настоящего Кодекса. Взятие проб или образцов товаров в указанных случаях проводится в присутствии не менее двух понятых.

9. Таможенные органы должны быть поставлены в известность о результатах проведенного исследования проб или образцов товаров, взятых другими государственными органами, и уведомлять о них лиц, указанных в пункте 2 настоящей статьи.

10. Порядок взятия проб или образцов товаров, а также порядок их исследования устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, в соответствии с настоящим Кодексом и иными правовыми актами Российской Федерации.

11. По окончании исследования пробы или образцы товаров возвращаются их владельцу, за исключением случаев, когда такие пробы или образцы подлежат уничтожению или утилизации в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также когда расходы на возврат проб или образцов превышают их стоимость.

Комментарий к статье 383

В качестве объекта экспертного исследования могут выступать пробы и образцы. Как правило, необходимость в этом возникает, когда требуется заключение эксперта по однородным товарам либо товарам, принадлежащим к одной партии.

В соответствии с Положением о порядке взятия таможенными органами РФ проб и образцов товаров, перемещаемых через таможенную границу РФ, утвержденным Приказом ГТК России от 25 июня 1993 г. N 264 <*>, под образцом товара понимается единица продукции, являющаяся тождественной по структуре, составу и свойствам всей серии (партии) продукции, а под пробой - оптимально необходимая часть образца товара, тождественная по составу объекту исследования.

--------------------------------

<*> Опубликован не был.

Представляемые для исследования пробы и образцы должны удовлетворять следующим требованиям:

- несомненности происхождения, что выражается в документальном закреплении происхождения пробы и образца от конкретного объекта;

- репрезентативности (представительности), т.е. быть необходимого качества, в нужном количестве и отображать специфические свойства идентифицируемого объекта;

- сопоставимости, т.е. максимально соответствовать исследуемому объекту по механизму их образования.

Важность соблюдения перечисленных требований обусловлена тем, что несоответствие им влечет либо отказ эксперта от дачи заключения, либо дачу заключения, содержащего вероятные или неопределенные выводы, что может повлечь необходимость назначения дополнительной экспертизы и, в свою очередь, означает дополнительные материальные и временные затраты для лица, заинтересованного в получении надлежащего заключения.

Отбор проб и образцов, необходимых для исследования, осуществляется должностным лицом таможенного органа. Декларант, лицо, обладающее полномочиями в отношении товаров, и их представители вправе присутствовать при производстве указанной процедуры. При этом декларант и его представитель обязаны оказывать содействие должностным лицам таможенных органов при взятии проб или образцов товаров, в том числе осуществлять за свой счет грузовые и иные необходимые операции с товарами.

При определенных обстоятельствах, перечень которых закреплен в п. 3 ст. 372 ТК РФ, должностные лица таможенных органов вправе брать пробы или образцы товаров в отсутствие декларанта и (или) его представителя, однако при этом обязательно присутствие не менее двух понятых, т.е. лиц, не заинтересованных в исходе экспертного исследования. Эта процедура имеет такую же юридическую силу и влечет такие же правовые последствия, как если бы она проводилась в присутствии декларанта или его представителя.

С письменного разрешения таможенного органа отбор проб и образцов может быть произведен декларантом, лицом, обладающим полномочиями в отношении товаров, обладателем права интеллектуальной собственности при наличии подозрения в перемещении контрафактных товаров, их представителем и сотрудниками других государственных органов при условии, что это:

- не затрудняет проведение таможенного контроля;

- не изменяет характеристик товаров;

- не влечет уклонение от уплаты таможенных пошлин, налогов или несоблюдение запретов и ограничений, установленных в соответствии с законодательством РФ о государственном регулировании внешнеторговой деятельности.

Пунктом 3 комментируемой статьи установлено, что пробы и образцы берутся в минимальных количествах, обеспечивающих возможность их исследования. При этом под минимальным количеством следует понимать количество товара, достаточное для приготовления пробы с учетом ее разделения на три равные части: аналитическую (которую непосредственно исследуют), эталонную (которую используют для сравнения) и контрольную (которая хранится у эксперта для проведения контрольных проверок).

О взятии проб и образцов составляется акт как минимум в двух экземплярах (один из которых вручается лицу, обладающему полномочиями в отношении товаров, или его представителю) по форме, определяемой ГТК России.

В необходимых случаях, особенно когда это сопряжено с применением специальных методик или соблюдением определенных условий, взятие проб или образцов производится с участием эксперта или специалиста.

Впервые в таможенном законодательстве прямо решен вопрос о таможенном оформлении взятых на исследование проб и образцов. При заполнении таможенной декларации декларант вправе указать количество оформляемого товара, включая в него взятые пробы и образцы, либо подать на пробы и образы отдельную таможенную декларацию. Декларант также вправе уменьшить таможенную стоимость декларируемых товаров на таможенную стоимость проб и образцов, если такие пробы и образцы были отобраны таможенным органом и не возвращены в установленные сроки. Указанные положения комментируемой статьи находят подтверждение также в ст. 127 ТК РФ.

Порядок взятия проб или образцов товаров, а также порядок их исследования должен быть установлен ГТК России в соответствии с ТК РФ и иными правовыми актами РФ. В настоящее время таможенные органы руководствуются Положением о порядке взятия таможенными органами РФ проб и образцов товаров, перемещаемых через таможенную границу РФ и Положением об организации производства таможенных экспертиз в таможенных лабораториях ГТК России, утвержденными Приказом ГТК России от 25 июня 1993 г. N 264.

По окончании исследования пробы или образцы товаров направляются вместе с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение лицу, назначившему экспертизу. В случае назначения экспертизы таможенным органом пробы или образцы товаров возвращаются таможенным органом их владельцу. Исключение составляют следующие случаи:

- пробы или образцы подлежат уничтожению или утилизации в соответствии с законодательством РФ;

- расходы на возврат проб или образцов превышают их стоимость.

Статья 384. Участие специалиста при проведении таможенного контроля

1. В необходимых случаях для участия в совершении конкретных действий при проведении таможенного контроля может быть привлечен не заинтересованный в результатах таких действий специалист, обладающий специальными знаниями и навыками, необходимыми для оказания содействия таможенным органам, в том числе при применении технических средств.

2. Привлечение лица в качестве специалиста осуществляется на договорной основе.

3. Специалист вправе:

1) знакомиться с материалами, относящимися к предмету действий, совершаемых с его участием;

2) с разрешения должностного лица таможенного органа задавать вопросы, относящиеся к предмету соответствующих действий, участникам таких действий;

3) знакомиться с документами, оформляемыми по результатам совершения действий при проведении таможенного контроля, в которых он принимал участие, и делать заявления или замечания по поводу совершаемых им действий, подлежащие занесению в такие документы.

4. Специалист обязан:

1) участвовать в совершении действий, требующих специальных знаний, давать пояснения по поводу совершаемых им действий;

2) удостоверить своей подписью факт совершения указанных действий, их содержание и результаты.

5. Полученная специалистом при привлечении его к совершению действий по таможенному контролю информация, составляющая коммерческую, банковскую или иную охраняемую законом тайну, а также иная конфиденциальная информация не должны им разглашаться, использоваться в иных целях, передаваться третьим лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

6. Расходы, возникшие у таможенных органов в связи с привлечением специалиста, возмещаются за счет федерального бюджета, за исключением случаев привлечения специалиста не по инициативе таможенных органов.

Комментарий к статье 384

При осуществлении различных форм и методов таможенного контроля (проведение таможенного досмотра товара - техники, сырья, металлов и др., таможенной ревизии) таможенные органы праве привлекать не заинтересованных в результатах таких действий лиц - специалистов. Специалист - это физическое лицо, обладающее специальными знаниями и навыками, необходимыми для оказания содействия таможенным органам в проведении таможенного контроля. Такое содействие может быть оказано как посредством устных рекомендаций, так и путем непосредственного участия специалиста в проводимых таможенным органом действиях, например в отборе проб и образцов, применении технических средств и т.п.

Основное отличие специалиста от эксперта заключается в том, что он не осуществляет никаких самостоятельных процессуальных действий, а только способствует их проведению должностными лицами таможенных органов. Например, в ходе оформления минерального сырья специалист с помощью экспресс-анализа может определить процентное содержание минералов в оформляемом товаре. Для проведения таможенной ревизии может быть привлечен специалист-бухгалтер.

Привлечение лица в качестве специалиста осуществляется на договорной основе. Расходы, возникшие у таможенных органов в связи с привлечением специалиста, возмещаются за счет федерального бюджета, за исключением случаев привлечения специалиста по инициативе декларанта, лица, обладающего полномочиями в отношении товаров, и их представителей.

В целях оказания эффективной помощи должностным лицам таможенных органов ТК РФ предоставляет специалисту достаточно широкий круг прав, перечисленных в п. 3 комментируемой статьи.

Вместе с тем у специалиста отсутствует прямо закрепленное право отказаться от участия в совершении конкретных действий. Однако такое право следует из требования, предъявляемого к специалисту, - "обладающий специальными познаниями для оказания содействия". Исходя из этого представляется, что отказ специалиста от участия в проведении таможенного контроля по причине того, что он не обладает достаточным объемом знаний, будет обоснован. Приведенная позиция подтверждается и тем, что ТК РФ не устанавливает ответственности специалиста за отказ или уклонение от выполнения своих обязанностей.

Помимо прав законодатель закрепил за специалистом обязанность участвовать в совершении действий, требующих специальных знаний, давать пояснения по поводу совершаемых им действий и удостоверять своей подписью факт совершения указанных действий, их содержание и результаты, а также не разглашать и не использовать в иных целях полученную при привлечении к совершению действий по таможенному контролю конфиденциальную информацию, не передавать ее третьим лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Статья 385. Привлечение специалистов других государственных органов для оказания содействия в проведении таможенного контроля

1. Таможенные органы вправе привлекать в соответствии с законодательством Российской Федерации специалистов других правоохранительных или контролирующих органов для оказания содействия в проведении таможенного контроля.

2. Расходы, связанные с привлечением специалистов других государственных органов, если эта работа не входит в круг их служебных обязанностей, возмещаются в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

Комментарий к статье 385

В соответствии с комментируемой статьей таможенные органы наделены правом привлекать для оказания содействия в проведении таможенного контроля специалистов других правоохранительных или контролирующих органов с возмещением расходов, связанных с привлечением таких специалистов, в порядке, определяемом Правительством РФ.

В настоящее время отсутствует нормативный правовой акт, регулирующий порядок возмещения расходов, понесенных специалистами, привлекаемыми для участия в производстве действий по осуществлению таможенного контроля. Вместе с тем предполагается, что он будет сходным с уже имеющимся Положением о порядке выплаты и размерах сумм, подлежащих выплате свидетелям, переводчикам, специалистам, экспертам и понятым, привлекаемым для участия в производстве действий по осуществлению налогового контроля, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 16 марта 1999 г. N 298 <*>.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1999. N 13. Ст. 1601.

В соответствии с указанным Положением специалистам, привлекаемым для участия в производстве действий по осуществлению налогового контроля, возмещаются понесенные ими в связи с явкой в налоговый орган расходы на проезд, наем жилого помещения и выплачиваются суточные. Помимо названных расходов при представлении соответствующих документов возмещаются стоимость предварительной продажи проездных документов, расходы за пользование постельными принадлежностями и страховые взносы по обязательному страхованию пассажиров на транспорте.

Специалисты получают денежное вознаграждение за работу, выполненную ими по поручению налогового органа, если эта работа не входит в круг их служебных обязанностей, по нормам оплаты, утвержденным Минтрудом России по согласованию с Минфином России. Привлечение указанных лиц осуществляется на договорной основе. Выплата сумм, причитающихся специалистам, производится по выполнении ими своих обязанностей на основании решения начальника (заместителя начальника) налогового органа, привлекавшего указанных лиц для участия в производстве действий по осуществлению налогового контроля, в пределах средств, выделяемых налоговому органу из федерального бюджета.