Глава 38. Меры, принимаемые таможенными органами в отношении отдельных товаров

Статья 393. Основания приостановления выпуска товаров

1. Таможенные органы в порядке, предусмотренном настоящей главой, принимают меры, связанные с приостановлением выпуска товаров, на основании заявления обладателя исключительных прав (интеллектуальной собственности) на объекты авторского права и смежных прав, на товарные знаки, знаки обслуживания и обладателя права пользования наименованием места происхождения товара (далее - правообладатель). Предусмотренные настоящей главой меры принимаются при перемещении товаров через таможенную границу или совершении иных действий с товарами, находящимися под таможенным контролем.

2. Меры, принимаемые таможенными органами в соответствии с настоящей главой, не препятствуют правообладателю прибегать к любым средствам защиты своих прав в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Комментарий к статье 393

Особую актуальность в настоящее время приобретают вопросы, связанные с нарушениями в сфере защиты прав интеллектуальной собственности. Использование без согласия правообладателей произведений литературы, видеозаписей, музыкальных произведений в коммерческих целях не только наносит существенный ущерб экономике государства, но и нарушает права авторов, потребителей указанной продукции. Большое количество международных соглашений, принятых с целью обеспечения эффективной защиты прав интеллектуальной собственности, а также создание международных организаций (например, Всемирная организация интеллектуальной собственности, ЮНЕСКО и др.), обеспечивающих защиту таких прав, свидетельствуют о том, что защита прав интеллектуальной собственности имеет важное значение на международном уровне.

Интеллектуальная собственность охраняется законом на основании ст. 44 Конституции РФ.

В соответствии с Конвенцией, учредившей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (заключена в Стокгольме 14 июля 1967 г.) <*>, интеллектуальная собственность включает права, относящиеся к литературным, художественным и научным трудам, театральным постановкам, фонограммам, радио- и телевещанию, изобретениям во всех отраслях человеческой деятельности, промышленным образцам, товарным и фирменным знакам, защите от недобросовестной конкуренции.

--------------------------------

<*> Публикация ВОИС N 250(R). Женева: Всемирная организация интеллектуальной собственности, 1974.

Согласно ст. 138 ГК РФ интеллектуальной собственностью признается исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.). При этом использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя (ст. 138 ГК РФ).

Объектами интеллектуальной собственности являются авторское право, смежные права, право на товарный знак, знак обслуживания, право пользования наименованием места происхождения товара, патентное право.

Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также от способа его выражения (ст. 6 Закона РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" <*>). Авторское право распространяется как на обнародованные произведения (произведения, ставшие доступными для всеобщего сведения путем их опубликования, публичного показа, публичного исполнения, передачи в эфир или иным способом), так и на необнародованные произведения. Указанные произведения должны существовать в какой-либо объективной форме: письменной (рукопись, машинопись, нотная запись и т.д.), устной (публичное произнесение, публичное исполнение и т.д.), звуко- или видеозаписи (механической, магнитной, цифровой, оптической и т.д.), изображения (рисунок, эскиз, картина, план, чертеж, кино-, теле-, видео- или фотокадр и т.д.), объемно-пространственной (скульптура, модель, макет, сооружение и т.д.) и в других формах.

--------------------------------

<*> ВВС. 1993. N 32. Ст. 1242.

Согласно ст. 7 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" объектами авторского права признаются:

- литературные произведения (включая программы ЭВМ);

- драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

- хореографические произведения и пантомимы;

- музыкальные произведения с текстом или без текста;

- аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видеофильмы, слайд-фильмы, диафильмы и другие кино- и телепроизведения);

- произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;

- произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

- произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства;

- фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

- географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и другим наукам;

- производные произведения (переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки и другие переработки произведений науки, литературы и искусства);

- сборники (энциклопедии, антологии, базы данных) и другие составные произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда;

- другие произведения.

Не являются объектами авторского права официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера), а также их официальные переводы, государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и иные государственные символы и знаки), произведения народного творчества, сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер. Не распространяется авторское право также и на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты.

Смежными правами признаются права исполнителей, производителей фонограмм, организаций эфирного и кабельного вещания на их передачи для всеобщего сведения (ст. 35 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах").

Товарные знаки и знаки обслуживания представляют собой обозначения, служащие для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц (ст. 1 Закона РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" <*>). Основное назначение товарных знаков и знаков обслуживания - обеспечение идентификации товара среди других подобных товаров, донесение до потребителя информации о качестве продукции и рекламная функция.

--------------------------------

<*> ВВС. 1992. N 42. Ст. 2322.

Товарными знаками признаются словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Следует отметить, что не любые изображения могут быть зарегистрированы в качестве товарного знака. Так, не допускается регистрация товарных знаков, состоящих только из обозначений, представляющих собой государственные гербы, официальные названия государств, обозначения, не обладающие различительной способностью, являющиеся общепринятыми символами и терминами, и др. Если товарные знаки, как правило, связаны с готовыми продуктами, на упаковку которых проставляется товарный знак, то знаки обслуживания применяются в сфере услуг (например, авиакомпаниями, гостиницами и пр.).

Согласно ст. 30 Закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" под наименованием места происхождения товара понимается обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое наименование страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта или производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами. Не является наименованием места происхождения товара обозначение, хотя и представляющее собой или содержащее название географического объекта, но вошедшее в РФ во всеобщее употребление как обозначение товара определенного вида, не связанное с местом его изготовления.

Авторское право на произведение науки, литературы и искусства возникает в силу факта его создания, а смежные права - в силу исполнения и постановки произведения, производства фонограммы, эфирного вещания. Указанные права не требуют регистрации и иного специального оформления или соблюдения каких-либо формальностей. Правовая охрана товарного знака, знака обслуживания и наименования места происхождения товара в РФ предоставляется только на основании их государственной регистрации федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности. На зарегистрированные товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара выдается свидетельство.

Правовая охрана авторских и смежных прав, а также прав на товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров может возникать в силу международных договоров, участницами которых является РФ (Россия присоединилась к Всемирной конвенции об авторском праве, заключенной в Женеве 6 сентября 1952 г. <1>, к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений, заключенной в Берне 9 сентября 1886 г. <2>, к Конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм, заключенной в Женеве 29 октября 1971 г. <3>, и другим международным договорам об охране прав интеллектуальной собственности). Иностранные правообладатели указанных объектов интеллектуальной собственности пользуются в РФ правами наравне с гражданами РФ и юридическими лицами, зарегистрированными в РФ. Например, согласно ст. 4 Мадридского соглашения о международной регистрации знаков 1891 г. <4> знаку, зарегистрированному в Международном бюро интеллектуальной собственности, в каждой стране - участнице Соглашения предоставляется такая же охрана, как если бы он был заявлен там непосредственно.

--------------------------------

<1> Международные нормативные акты ЮНЕСКО. М.: Логос, 1993.

<2> Публикация ВОИС N 287(R). Женева: Всемирная организация интеллектуальной собственности, 1990.

<3> БМД. 1999. N 8. С. 3 - 7.

<4> Публикация ВОИС N 204(R). Женева: Всемирная организация интеллектуальной собственности, 1998.

В целях реализации конституционных норм, эффективности борьбы с нарушениями в сфере интеллектуальной деятельности, предоставления заинтересованному лицу возможности для принятия мер по пресечению нарушений прав на объекты интеллектуальной собственности ТК РФ предусматривает положения о принятии таможенными органами в отношении объектов интеллектуальной собственности мер, связанных с приостановлением выпуска товаров (глава 38 ТК РФ). Нормы, содержащиеся в указанной главе, являются новеллой в таможенном законодательстве и заимствованы из Соглашения ВТО по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС), заключенного на Уругвайском раунде многосторонних торговых переговоров 15 апреля 1994 г. Указанное Соглашение принято в целях уменьшения искажений и препятствий на пути развития международной торговли, а также в связи с необходимостью содействия эффективной и адекватной охране прав интеллектуальной собственности. Применяя основные принципы ГАТТ 1994 г. и соответствующих соглашений и конвенций в области интеллектуальной собственности, ТРИПС устанавливает требования в отношении мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, применяемых компетентными органами государства - члена ВТО. РФ не является участницей указанного Соглашения, однако, выражая стремление вступить в ВТО, включила основные положения ТРИПС в ТК РФ.

В соответствии со ст. 403 ТК РФ таможенные органы наделены полномочиями по обеспечению в пределах своей компетенции защиты прав интеллектуальной собственности. Указанная функция реализуется таможенными органами посредством принятия мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, являющихся объектами интеллектуальной собственности <*>.

--------------------------------

<*> До вступления в силу нового ТК РФ полномочия таможенных органов в ходе таможенного оформления и таможенного контроля заключались лишь в том, что при выявлении признаков, свидетельствующих о нарушении прав на объекты интеллектуальной собственности, таможенные органы задерживали предположительно контрафактные товары и информировали об этом правообладателя.

Статьей 393 ТК РФ предусмотрены общие положения, касающиеся оснований приостановления выпуска товаров. Согласно комментируемой статье таможенные органы принимают меры, связанные с приостановлением выпуска товаров на основании заявления правообладателя на объекты авторского права и смежных прав, на товарные знаки, знаки обслуживания и обладателя права пользования наименованием места происхождения товара. Следует отметить, что ТК РФ в отличие от ТРИПС не предусматривает принятия таможенными органами мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, являющихся объектами патентного права (в соответствии с Патентным законом РФ от 23 сентября 1992 г. N 3517-1 <*> объектами патентного права являются изобретения, полезные модели, промышленные образцы).

--------------------------------

<*> ВВС. 1992. N 42. Ст. 2319.

Правообладателем авторского права является автор произведения, смежных прав - исполнители, производители фонограмм, организации эфирного и кабельного вещания, прав на товарный знак, знак обслуживания и права пользования наименованием места происхождения товаров - лица, получившие соответствующее свидетельство. Авторское право, смежные права, а также права на товарный знак и знак обслуживания могут возникать на основании договора на создание аудиовизуального произведения; о передаче исключительных прав; о передаче неисключительных прав; об уступке товарного знака; лицензионного договора. Обладатель права пользования наименования места происхождения товара не вправе предоставлять лицензии на пользование наименованием места происхождения товара другим лицам. Кроме того, авторское право и смежные права могут передаваться по наследству (для физических лиц) и в порядке правопреемства (для юридических лиц).

Заявление о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, также может быть подано от имени правообладателя его представителем по доверенности, надлежащим образом оформленной в соответствии с гражданским законодательством. Следует отметить, что в ТК РФ не вошли положения ст. 48 ТРИПС, предусматривающей право таможенного органа приостановить выпуск товаров, в отношении которых имеются доказательства о нарушении прав интеллектуальной собственности, по собственной инициативе.

Как уже было сказано выше, основной целью приостановления выпуска товаров является обеспечение защиты нарушенных прав лица на объекты интеллектуальной собственности, в связи с чем п. 2 комментируемой статьи предусмотрено, что приостановление выпуска товаров не препятствует правообладателю прибегнуть к любым другим средствам защиты своих прав в соответствии с законодательством РФ. Более того, таможенные органы принимают указанные меры именно для того, чтобы правообладатель мог реализовать право на судебную и административную защиту. За защитой своего нарушенного права указанное лицо может обратиться в суд общей юрисдикции, в арбитражный суд, третейский суд, орган дознания, органы предварительного следствия в соответствии с их компетенцией.

Обладатели исключительных авторских и смежных прав вправе требовать от нарушителя: признания прав; восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и прекращения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; возмещения убытков, включая упущенную выгоду; взыскания дохода, полученного нарушителем вследствие нарушения авторских и смежных прав, вместо возмещения убытков; выплаты компенсации в сумме от 10 до 50000 МРОТ; принятия иных мер (ст. 49 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах"). Защита исключительных прав на использование товарного знака, знака обслуживания и наименования страны происхождения товара осуществляется путем требования о прекращении нарушения, возмещения причиненных убытков, публикации судебного решения в целях восстановления деловой репутации потерпевшего, удаления с контрафактных товаров, этикеток, упаковок незаконно используемого товарного знака, наименования места происхождения товаров или сходного с ним до степени смешения обозначения и другими способами (ст. 46 Закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров").

Помимо гражданско-правовой ответственности за нарушения прав интеллектуальной собственности лицо может быть привлечено к административной и уголовной ответственности. Частью 1 ст. 7.12 КоАП РФ установлена административная ответственность за ввоз экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством РФ об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав. Статьей 14.10 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров <*>. Лицо подлежит уголовной ответственности по ст. 146 УК РФ за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно присвоение авторства, если эти деяния причинили крупный ущерб. Незаконное использование товарного знака влечет уголовную ответственность по ст. 180 УК РФ <**>.

--------------------------------

<*> Незаконным использованием товарного знака Закон РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" признает его незаконное размещение на товарах. При этом под незаконным размещением товарного знака на ввозимых на таможенную территорию РФ товарах следует понимать не только его фактическое размещение, но также и указание лица о таком размещении.

<**> Методические рекомендации по выявлению и пресечению правонарушений, связанных с незаконным использованием товарных знаков, были направлены письмом ГТК России от 29 мая 2003 г. N 01-06/22096.

Статья 394. Подача заявления правообладателем и порядок его рассмотрения

1. Правообладатель, имеющий достаточные основания полагать, что может иметь место нарушение его прав в соответствии с законодательством Российской Федерации об интеллектуальной собственности в связи с перемещением через таможенную границу товаров, являющихся, по его мнению, контрафактными, или при совершении иных действий с товарами, находящимися под таможенным контролем, вправе подать заявление в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска таких товаров. Заявление может быть подано от имени правообладателя его представителем.

2. Заявление о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, должно содержать сведения:

о правообладателе, а в случае, если заявление подается его представителем, - также о представителе;

об объекте интеллектуальной собственности;

о товарах, являющихся, по мнению правообладателя, контрафактными, достаточно подробные для того, чтобы таможенные органы могли выявить такие товары;

о сроке, в течение которого таможенные органы будут принимать меры в соответствии с настоящей главой.

К заявлению о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, прилагаются документы, подтверждающие наличие права на объект интеллектуальной собственности (свидетельство, договор (в том числе лицензионный) о передаче исключительных прав, другие документы, которые правообладатель может представить в подтверждение своих прав на объекты интеллектуальной собственности), а если заявление подается представителем, к указанному заявлению прилагается также доверенность, выданная правообладателем такому лицу.

Правообладатель (его представитель) может приложить к заявлению образцы товаров, которые могут служить подтверждением имеющегося, по его мнению, факта нарушения его прав.

3. Порядок подачи заявления и требования к заявляемым сведениям в зависимости от вида объекта интеллектуальной собственности определяются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела.

4. К заявлению прилагается обязательство правообладателя в письменной форме о возмещении имущественного вреда, который может быть причинен декларанту, собственнику, получателю товаров или лицу, указанному в статье 16 настоящего Кодекса, в связи с приостановлением выпуска товаров.

5. Федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, рассматривает заявление в срок, не превышающий одного месяца со дня поступления заявления, и принимает решение о принятии мер в соответствии с настоящей главой или об отказе в принятии таких мер.

В целях проверки достоверности представленных правообладателем (его представителем) сведений федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, вправе запрашивать у третьих лиц, а также у государственных органов документы, подтверждающие заявленные сведения. Указанные лица обязаны в течение 10 дней со дня получения запроса представить запрашиваемые документы. При этом федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, вправе продлить срок рассмотрения заявления, но не более чем до двух месяцев.

Решение об отказе в принятии мер в соответствии с настоящей главой принимается в случае представления правообладателем (его представителем) недостоверных сведений, а также несоблюдения им требования, установленного пунктом 2 статьи 395 настоящего Кодекса.

О принятом решении правообладатель (его представитель) уведомляется в письменной форме в течение трех дней со дня принятия такого решения.

6. В случае изменения сведений, указанных в заявлении либо в прилагаемых к нему документах, правообладатель (его представитель) обязан незамедлительно сообщить об этом в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела.

Комментарий к статье 394

Согласно ст. 51 ТРИПС члены ВТО устанавливают процедуры, позволяющие правообладателю, который имеет веские основания подозревать, что может осуществляться ввоз товаров с фальсифицированными товарными знаками или товаров, созданных с нарушением авторских прав, подать в компетентные административные или судебные органы письменное заявление на приостановление таможенными органами выпуска в свободное обращение таких товаров. ТРИПС допускает установление соответствующих процедур также в отношении товаров, предназначенных на экспорт.

Статья 394 ТК РФ регламентирует порядок подачи и рассмотрения заявления правообладателя о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров. В соответствии с установленной ТК РФ процедурой заявление подается в ГТК России.

Заявление с просьбой о принятии таможенными органами указанных мер может быть подано обладателем исключительных прав на объекты авторского права и смежных прав, на товарные знаки, знаки обслуживания и обладателем права пользования наименованием места происхождения товара при наличии достаточных оснований, свидетельствующих о нарушении его прав на результаты интеллектуальной деятельности в связи с перемещением через таможенную границу контрафактной продукции (о лицах, признаваемых правообладателями объектов интеллектуальной собственности, см. комментарий к ст. 393 ТК РФ).

Слово "контрафактный" происходит от французского слова "contrefacon" и означает нарушение прав интеллектуальной собственности. В настоящее время большое распространение получила контрафакция печатной продукции, аудио- и видеопродукции, товарных знаков и наименований мест происхождения товаров. Контрафакция причиняет финансовые убытки правообладателям объектов интеллектуальной собственности, ведет к значительным потерям со стороны доходов государства в форме неуплаченных налогов, а также нарушает права потребителей указанной продукции.

В соответствии с Законом РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" контрафактными признаются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав. Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в РФ произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в РФ из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись. Товары, этикетки, упаковки этих товаров, на которых незаконно используется товарный знак, знак обслуживания или наименование места происхождения товара либо сходное с ними до степени смешения обозначения, также являются контрафактными (ст. 40 Закона РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"). При этом п. 2 ст. 40 указанного Закона установлен запрет на использование зарегистрированного наименования места происхождения товара лицами, не имеющими свидетельства, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или наименование используется в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как "род", "тип", "имитация" и т.п., а также на использование сходного обозначения для любых товаров, способного ввести в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара. Указанная норма была заимствована законодателем из Лиссабонского соглашения о защите указаний места происхождения изделий и их международной регистрации 1958 г. (Россия не участвует в этом Соглашении).

Комментируемая статья содержит исчерпывающий перечень сведений, которые должен указать правообладатель (его представитель) в заявлении о принятии мер по приостановлению выпуска товаров. К ним относятся сведения:

- о правообладателе (представителе, если заявление подается представителем);

- об объекте интеллектуальной собственности;

- о товарах, являющихся контрафактными;

- о сроке, в течение которого требуется принятие меры таможенными органами.

Перечисленные сведения позволяют таможенному органу идентифицировать перемещаемые через таможенную границу товары с товарами, указанными в заявлении, установить правомочия лица, чьи права предположительно нарушены, в отношении объектов интеллектуальной собственности, а также определить срок, в течение которого таможенные органы будут предпринимать меры, направленные на защиту прав заявителя.

В заявлении должны быть указаны также сведения, дающие правообладателю основания полагать, что его права на результаты интеллектуальной деятельности нарушены.

К заявлению с просьбой о принятии мер по приостановлению выпуска товаров прилагаются:

- документы, подтверждающие права лица на объекты интеллектуальной собственности (например, свидетельство на товарный знак, свидетельство на право пользования наименованием места происхождения товара, авторский договор о передаче исключительных прав, договор на создание аудиовизуального произведения, лицензионный договор);

- надлежащим образом оформленная доверенность (если заявление подается представителем правообладателя);

- образцы товаров, являющихся, по мнению лица, контрафактными (указанные образцы представляются по желанию правообладателя).

Вышеназванные требования соответствуют положениям ст. 52 ТРИПС, согласно которым правообладатель должен представить соответствующие доказательства, убеждающие компетентные органы, что имеет место нарушение прав владельца интеллектуальной собственности, и достаточно подробное описание товаров, чтобы таможенные органы могли с легкостью опознать их.

Одновременно с заявлением требуется также предоставление письменного обязательства заявителя о возмещении имущественного вреда, который может быть причинен декларанту, собственнику, получателю товаров, лицам, обладающим полномочиями в отношении товаров в соответствии со ст. 16 ТК РФ, в случае если факт контрафакции товаров в дальнейшем не будет подтвержден.

Изменение сведений, указанных правообладателем в заявлении, а также содержащихся в документах, прилагаемых к указанному заявлению, влечет обязанность правообладателя незамедлительно уведомить о таких изменениях ГТК России.

Пунктом 3 комментируемой статьи предусмотрено, что ГТК России в зависимости от вида объекта интеллектуальной собственности (авторское право, смежные права, право на товарный знак и знак обслуживания, право пользования наименованием места происхождения товара) определяет порядок подачи заявления и требования к заявляемым сведениям.

Срок рассмотрения заявления о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, составляет один месяц со дня его поступления. Указанный срок может быть продлен ГТК России, но не более чем до двух месяцев, только в случае необходимости получения дополнительных сведений, запрашиваемых у третьих лиц и государственных органов.

По результатам рассмотрения заявления ГТК России принимает одно из следующих решений:

- о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров;

- об отказе в принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров.

Решение о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, является основанием для включения объектов интеллектуальной собственности в реестр объектов интеллектуальной собственности (см. комментарий к ст. 395 ТК РФ).

Решение об отказе в принятии мер может быть принято ГТК России только в случаях, если:

- правообладателем представлены недостоверные сведения;

- правообладатель не обеспечил обязательство о возмещении имущественного вреда залогом, поручительством, банковской гарантией либо договором страхования риска ответственности за причинение вреда в пользу лиц, которым может быть причинен имущественный вред в связи с приостановлением выпуска товаров (подробнее см. комментарий к ст. 395 ТК РФ).

ГТК России обязан уведомить заявителя о принятом решении в письменной форме в течение трех дней со дня принятия такого решения. Решение об отказе в принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 7 ТК РФ.

Статья 395. Таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности

1. Объекты интеллектуальной собственности, в отношении которых федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, принято решение о принятии мер в соответствии с настоящей главой, вносятся в таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности (далее в настоящей главе - реестр). За включение в реестр плата не взимается.

Реестр ведет федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, в порядке, определяемом указанным органом.

2. Объект интеллектуальной собственности включается в реестр при условии, что правообладатель обеспечивает исполнение обязательства, указанного в пункте 4 статьи 394 настоящего Кодекса, способами, предусмотренными гражданским законодательством Российской Федерации. Правообладатель вправе вместо обеспечения исполнения обязательства представить договор страхования риска ответственности за причинение вреда в пользу лиц, указанных в пункте 4 статьи 394 настоящего Кодекса. При этом сумма обеспечения обязательства или страховая сумма должна быть не менее 500 тысяч рублей.

3. Объект интеллектуальной собственности подлежит исключению из реестра в следующих случаях:

по желанию правообладателя (его представителя);

при невыполнении правообладателем условий, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи;

по истечении срока правовой охраны объекта интеллектуальной собственности;

если правообладатель в течение сроков приостановления выпуска товаров (статья 397) не обратился в уполномоченный в соответствии с законодательством Российской Федерации орган за защитой своих прав.

4. Федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, обеспечивает опубликование перечня объектов интеллектуальной собственности, включенных в реестр, в своих официальных изданиях.

Комментарий к статье 395

Статьей 395 ТК РФ предусмотрено, что ГТК России ведет реестр объектов интеллектуальной собственности, в отношении которых принято решение о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров <*>. Включение объектов интеллектуальной собственности в указанный реестр осуществляется на следующих условиях:

--------------------------------

<*> Распоряжением ГТК России от 11 декабря 2002 г. N 758-р были утверждены Правила ведения реестра объектов интеллектуальной собственности.

1) принятие ГТК России решения о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров в порядке, предусмотренном ст. 394 ТК РФ;

2) обеспечение правообладателем исполнения обязательства о возмещении имущественного вреда способами, предусмотренными гражданским законодательством. Обязательство, возникшее вследствие причинения вреда, может быть обеспечено правообладателем залогом, поручительством, банковской гарантией (глава 23 ГК РФ). На основании договора залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (ст. 334 ГК РФ). В соответствии со ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК РФ). Помимо указанных способов согласно комментируемой статье обязательство о возмещении имущественного вреда может быть обеспечено также договором страхования риска ответственности за причинение вреда в пользу лиц, которым может быть причинен имущественный вред в связи с приостановлением выпуска товаров. При этом установлено, что сумма обеспечения обязательства или страховая сумма должна быть не менее 500 тыс. руб.

Следует отметить, что ТРИПС также предусматривает предоставление заявителем обеспечения в форме залога или равноценной гарантии (ст. 53). Однако в отличие от ТК РФ, устанавливающего фиксированный размер обеспечения исполнения обязательства о возмещении имущественного вреда (500 тыс. руб.) независимо от вида товара, его количества, объекта интеллектуальной собственности, обеспечение согласно ТРИПС определяется в каждом конкретном случае с тем, чтобы сумма обеспечения была достаточной для защиты прав ответчика.

Включение объектов интеллектуальной собственности в реестр объектов интеллектуальной собственности осуществляется на безвозмездной основе.

Пунктом 3 комментируемой статьи предусмотрены следующие основания для исключения объекта интеллектуальной собственности из реестра:

- заявление правообладателя (его представителя);

- необеспечение правообладателем исполнения обязательства о возмещении имущественного вреда вышеназванными способами;

- истечение срока правовой охраны объекта интеллектуальной собственности. Авторское право действует в течение всей жизни автора и 50 лет после его смерти, а на произведение, созданное в соавторстве, - 50 лет после смерти последнего соавтора. Авторское право на произведение, обнародованное анонимно или под псевдонимом, действует в течение 50 лет после даты его правомерного обнародования. Права производителей фонограмм действуют в течение 50 лет после первого опубликования фонограммы либо в течение 50 лет после ее первой записи, если фонограмма не была опубликована в течение этого срока (ст. 27 и 43 Закона РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах"). Сроки правовой охраны товарного знака, знака обслуживания и наименования места происхождения товара составляют 10 лет с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности с возможностью дальнейшего продления указанного срока каждый раз на 10 лет (ст. 16 и 36 Закона РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров");

- необращение правообладателем в течение сроков приостановления выпуска товаров в суд общей юрисдикции, в арбитражный суд, третейский суд, орган дознания, органы предварительного следствия в соответствии с их компетенцией за защитой своих нарушенных прав (подробнее см. комментарий к ст. 393 ТК РФ). Согласно ст. 397 ТК РФ выпуск товаров приостанавливается на 10 рабочих дней. При этом, если правообладатель обратился в вышеназванные органы за защитой своих прав, указанный срок может быть продлен, но не более чем на 10 рабочих дней.

В целях обеспечения доступа к информации об объектах интеллектуальной собственности, включенных в реестр, ГТК России обязан опубликовывать перечень указанных объектов в своих официальных изданиях.

Статья 396. Срок, в течение которого таможенные органы принимают меры, связанные с приостановлением выпуска товаров

Срок, в течение которого таможенные органы принимают меры, связанные с приостановлением выпуска товаров, устанавливается на основании заявления правообладателя (его представителя), но не более чем на пять лет со дня внесения объекта интеллектуальной собственности в реестр. Указанный срок может быть продлен на основании заявления правообладателя (его представителя) при условии соблюдения требований, предусмотренных статьей 394 и пунктом 2 статьи 395 настоящего Кодекса. Срок, в течение которого таможенные органы принимают меры, связанные с приостановлением выпуска товаров, не может быть более срока правовой охраны объекта интеллектуальной собственности.

Комментарий к статье 396

Комментируемой статьей определен срок, в течение которого таможенный орган принимает меры, связанные с приостановлением выпуска товаров. Такой срок определяется правообладателем и указывается им в заявлении о принятии таможенными органами соответствующих мер. При этом данный срок не может превышать пяти лет со дня включения объекта интеллектуальной собственности в реестр. Указанный срок может быть продлен ГТК России на основании заявления правообладателя, содержащего сведения, перечисленные в ст. 394 ТК РФ, при условии вынесения решения о принятии мер по приостановлению выпуска товаров и обеспечения правообладателем исполнения обязательства о возмещении имущественного вреда в соответствии со ст. 395 ТК РФ (см. комментарии к указанным статьям). Вместе с тем следует учитывать, что таможенные органы правомочны принимать меры, связанные с приостановлением выпуска товаров, только в пределах сроков правовой охраны соответствующего объекта интеллектуальной собственности.

Статья 397. Приостановление выпуска товаров

1. Если при осуществлении таможенного оформления и таможенного контроля таможенный орган выявляет товары, указанные правообладателем (его представителем) как контрафактные, выпуск таких товаров приостанавливается на 10 рабочих дней. По мотивированному письменному запросу правообладателя (его представителя) указанный срок может быть продлен, но не более чем еще на 10 рабочих дней, если указанное лицо обратилось в уполномоченные в соответствии с законодательством Российской Федерации органы за защитой прав правообладателя.

Решение о приостановлении выпуска товаров и продлении срока приостановления выпуска товаров принимается начальником таможенного органа или лицом, его замещающим, в письменной форме.

2. Таможенный орган не позднее следующего дня после дня приостановления выпуска товаров уведомляет декларанта и правообладателя (его представителя) о приостановлении выпуска товаров, причинах и сроках такого приостановления, а также сообщает декларанту наименование (фамилию, имя, отчество) и адрес правообладателя (его представителя), а правообладателю (его представителю) - наименование (фамилию, имя, отчество) и адрес декларанта.

3. Правообладатель в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации несет ответственность за имущественный вред, причиненный декларанту, собственнику, получателю товаров или лицу, указанному в статье 16 настоящего Кодекса, в результате приостановления выпуска товаров в соответствии с настоящей главой, если в установленном законодательством Российской Федерации порядке не будет определено, что товары (включая их упаковку и этикетку) являются контрафактными.

Комментарий к статье 397

Статьей 397 ТК РФ предусмотрены сроки и порядок приостановления выпуска товаров, указанных правообладателем как контрафактные. Приостановление выпуска товаров выражается в непредоставлении таможенным органом разрешения пользоваться и (или) распоряжаться товарами в соответствии с заявленным таможенным режимом до истечения срока, на который выпуск приостановлен. Возможность приостановления выпуска товаров согласуется с п. 3 ст. 149 ТК РФ. Такое решение принимается таможенным органом, выявившим указанные правообладателем товары.

Исходя из формулировки, примененной законодателем, представляется, что решение о приостановлении выпуска товаров может быть принято таможенным органом в период со дня принятия таможенным органом таможенной декларации и предъявления товаров таможенному органу до их выпуска в соответствии с заявленным таможенным режимом. Вместе с тем следует учитывать, что в случае обнаружения таможенными органами контрафактных товаров на иных этапах перемещения товаров через таможенную границу (прибытие на таможенную территорию РФ, внутренний таможенный транзит, временное хранение) таможенные органы правомочны возбуждать дела об административных правонарушениях по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ за нарушение авторских и смежных прав и по ст. 14.10 КоАП РФ за незаконное использование товарного знака <*>.

--------------------------------

<*> См. сноску на стр. 925.

Срок, на который может быть приостановлен выпуск товаров, указанных правообладателем в заявлении о приостановлении выпуска товаров, составляет 10 рабочих дней. Указанный срок может быть продлен таможенным органом, но не более чем еще на 10 рабочих дней, и только в случае, если правообладатель обратился в суд общей юрисдикции, в арбитражный суд, третейский суд, орган дознания, органы предварительного следствия в соответствии с их компетенцией за защитой своих нарушенных прав. Следует отметить, что данные сроки соответствуют указанному в ст. 55 ТРИПС периоду, в течение которого может быть приостановлен выпуск товаров.

Полномочиями по принятию решения о приостановлении выпуска товаров согласно комментируемой статье наделены начальник таможенного органа или лицо, его замещающее. Решение принимается в письменной форме. Пунктом 2 комментируемой статьи установлена обязанность таможенного органа не позднее следующего дня после приостановления выпуска товаров уведомить об этом декларанта и правообладателя (его представителя), а также сообщить декларанту сведения о правообладателе, а последнему - о декларанте. Закрепление высокого уровня принятия решения, а также обязанности скорейшего уведомления заинтересованных лиц направлено на обеспечение защиты не только нарушенных прав обладателя интеллектуальной собственности, но также и прав участника внешнеэкономической деятельности, которые ограничиваются принятием такого решения.

Решение о приостановлении выпуска товаров может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 7 ТК РФ.

В случае если в установленном законом порядке факт контрафакции товаров не нашел своего подтверждения, правообладатель должен возместить причиненные лицам в результате приостановления выпуска товаров убытки, под которыми ст. 15 ГК РФ понимает реальный ущерб (расходы, которые лицо произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества) и упущенную выгоду (неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено). ТРИПС по вопросу возмещения ущерба импортеру и владельцу товаров предусмотрено, что соответствующие органы имеют право издать судебный приказ, предписывающий заявителю оплатить импортеру, грузополучателю и владельцу товаров надлежащую компенсацию за любой ущерб, причиненный им при незаконном задержании товаров или при задержании товаров, выпущенных в свободное обращение (ст. 56).

Статья 398. Предоставление информации. Взятие проб и образцов

1. С письменного разрешения таможенного органа правообладатель и декларант (их представители) могут брать под таможенным контролем пробы и образцы товаров, в отношении которых принято решение о приостановлении выпуска, проводить их исследование, а также осматривать, фотографировать или иным образом фиксировать такие товары.

2. По запросу правообладателя (его представителя) таможенный орган может предоставить дополнительную информацию, которая может понадобиться правообладателю для доказывания нарушения его прав, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

3. Информация, полученная правообладателем (его представителем) или декларантом в соответствии с настоящей статьей, является конфиденциальной и не должна им разглашаться, передаваться третьим лицам, а также государственным органам, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Комментарий к статье 398

Как указано в ст. 57 ТРИПС, без ущерба охране конфиденциальной информации члены ВТО предоставляют компетентным властям полномочия предоставить как правообладателю, так и импортеру достаточную возможность для инспектирования любых товаров, задержанных таможенными органами, с целью обоснования своих исков. Основной целью применения таможенным органом мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, является обеспечение защиты нарушенных прав правообладателя интеллектуальной собственности. Однако на момент приостановления выпуска товаров еще не известно, имело место такое нарушение или нет. В связи с этим с письменного разрешения таможенного органа правообладатель, декларант (их представители) для целей обеспечения защиты своих прав вправе проводить под таможенным контролем исследование товаров, в отношении которых принято решение о приостановлении выпуска, осматривать, фотографировать или иным образом фиксировать такие товары, брать их пробы и образцы. При этом пробы и образцы отбираются в порядке, предусмотренном ст. 383 ТК РФ.

Комментируемой статьей предусмотрено, что правообладатель (его представитель) вправе запрашивать у таможенного органа необходимую для целей доказывания факта контрафакции дополнительную информацию (например, сведения об условиях внешнеэкономической сделки, в рамках которой перемещались объекты интеллектуальной собственности). Указанная информация является конфиденциальной, в связи с чем не должна разглашаться, передаваться третьим лицам, а также государственным органам, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами (например, в ходе гражданского, административного и уголовного производства). Представляется, что в соответствии с комментируемой статьей на этапе приостановления выпуска товаров таможенные органы правомочны предоставлять правообладателю не любую информацию, а лишь ту, которая необходима и достаточна для целей доказывания факта контрафакции.

ТРИПС содержит норму, согласно которой в случаях, если по существу дела будет принято положительное решение, члены ВТО могут предоставить компетентным властям полномочия информировать правообладателя об именах и адресах грузоотправителя, импортера и грузополучателя контрафактных товаров.

Статья 399. Отмена решения о приостановлении выпуска товаров

1. Если до истечения срока приостановления выпуска товаров от уполномоченного в соответствии с законодательством Российской Федерации органа не будет получено решение об изъятии товаров, о наложении ареста на них либо об их конфискации, решение о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене в день, следующий за днем истечения срока приостановления выпуска товаров.

2. Решение о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене до истечения срока приостановления выпуска товаров, если:

1) правообладатель (его представитель) обратился в таможенный орган с просьбой об отмене решения о приостановлении выпуска товаров;

2) объект интеллектуальной собственности исключен из реестра.

3. Решение о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене в день, когда стало известно о наличии основания, предусмотренного пунктом 2 настоящей статьи.

4. Отмена решения о приостановлении выпуска товаров осуществляется начальником таможенного органа, принявшим такое решение, или лицом, его замещающим, в письменной форме. После отмены такого решения выпуск товаров осуществляется в порядке, установленном настоящим Кодексом (глава 16).

Комментарий к статье 399

Статьей 399 ТК РФ предусмотрены основания для отмены решения о приостановлении выпуска товаров. Начальник таможенного органа, принявший решение о приостановлении выпуска товаров, или лицо, его замещающее, принимает решение об отмене приостановления выпуска товаров, если:

1) по окончании срока, на который приостанавливался выпуск товаров, не будет получено решение об изъятии товаров, о наложении ареста на них либо об их конфискации. Согласно п. 4 ст. 49 Закона РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" контрафактные экземпляры произведений или фонограмм подлежат обязательной конфискации по решению суда общей юрисдикции или арбитражного суда. Указанные экземпляры должны быть уничтожены либо переданы правообладателю по его просьбе. Кроме того, действующим процессуальным законодательством предусмотрена возможность наложения ареста или изъятия товаров, в отношении которых предполагается факт контрафакции, в целях обеспечения исков по делам о нарушении авторских и смежных прав. Решение о приостановлении выпуска товаров на данном основании подлежит отмене в день, следующий за днем истечения срока приостановления выпуска товаров (согласно ст. 397 ТК РФ выпуск товаров может быть приостановлен на 10 рабочих дней, а при продлении указанного срока - еще на 10 рабочих дней со дня принятия решения о приостановлении выпуска товаров);

2) правообладатель (его представитель) обратился в таможенный орган с соответствующей просьбой. Указанное решение принимается в день обращения правообладателя в таможенный орган;

3) объект интеллектуальной собственности исключен из реестра по основаниям, предусмотренным п. 3 ст. 395 ТК РФ (на основании заявления правообладателя, при необеспечении правообладателем обязательства о возмещении имущественного вреда, по истечении срока правовой охраны объекта интеллектуальной собственности, если правообладатель в течение срока приостановления выпуска товаров не обратился в уполномоченный орган за защитой своих прав). В этом случае отмена решения о приостановлении выпуска товаров осуществляется в день, когда должностному лицу стало известно об исключении объекта интеллектуальной собственности из реестра.

После отмены решения о приостановлении выпуска товаров выпуск товаров осуществляется в общеустановленном порядке (глава 16 ТК РФ).

Статья 400. Товары, в отношении которых таможенными органами не применяются меры, связанные с приостановлением выпуска товаров

Меры, связанные с приостановлением выпуска товаров в соответствии с настоящей главой, не применяются таможенными органами в отношении товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности и перемещаемых через таможенную границу физическими лицами или пересылаемых в международных почтовых отправлениях в незначительном количестве, если такие товары предназначены для личных, семейных, домашних и иных не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности нужд.

Комментарий к статье 400

Нарушения прав интеллектуальной собственности происходят, как правило, с целью извлечения лицами коммерческой прибыли от реализации контрафактной продукции. В связи с этим ст. 400 ТК РФ предусмотрено, что меры, связанные с приостановлением выпуска товаров, не применяются в отношении товаров:

- перемещаемых физическими лицами (глава 23 ТК РФ);

- пересылаемых в международных почтовых отправлениях (глава 24 ТК РФ).

При этом обязательным условием для неприменения указанных мер является некоммерческий характер такого перемещения. О предназначении товаров для личного, домашнего, семейного и иного подобного пользования может свидетельствовать незначительное количество перемещаемого товара, заявление самого физического лица, а также иные обстоятельства, установленные должностным лицом таможенного органа в ходе проведения таможенного контроля товаров. Положения, содержащиеся в комментируемой статье, соответствуют ст. 60 ТРИПС, согласно которой меры по приостановлению выпуска товаров могут не применяться к незначительным количествам товаров некоммерческого характера, содержащимся в личном багаже пассажиров или пересылаемых малыми партиями.