Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Лекции по семейному Савельевой.rtf
Скачиваний:
46
Добавлен:
12.07.2019
Размер:
2.36 Mб
Скачать

Лекция 7.

Пропустить Меню лекции

Меню лекции

Пропустить навигацию

  • 1. Установление происхождения детей

  • 2. Права несовершеннолтених детей

  • 3. Права и обязанности родителей

  • 4. Споры, связанные с воспитанием детей

  • 5. Лишение родительских прав. Восстановление в родительских правах

  • 6. Ограничение родительских прав. Отмена ограничения родительских прав

1. Установление происхождения детей

 Установление происхождения детей.

1. Основания возникновения прав и обязанностей родителей и детей: установление происхождения детей. Установление материнства.

2. Установление отцовства.

3.Установление происхождения детей при применении искусственного методов репродукции человека.

4. Оспаривание отцовства (материнства).

1. Основания возникновения прав и обязанностей родителей и детей: установление происхождения детей. Установление материнства.

Права и обязанности родителей и детей основываются на происхождении детей, удостоверенном в установленном законом порядке.

Под термином «происхождение детей» до последнего времени понималось их кровное происхождение от определенных мужчины и женщины, зарегистрированное с соблюдением установленного порядка. Однако широкое применение современных медицинских технологий не позволяет более связывать происхождение ребенка только с биологическим происхождением (кровным родством). Во всем мире получает распространение теория, в соответствии с которой родительские отношения рассматриваются не только как биологические, но и как социальные. Появляются концепции социального отцовства и материнства. Данные теории находят подтверждение и в российском законодательстве. Например, биологическому происхождению ребенка от донора не придается правового значения, а социальное отцовство мужа матери, давшего согласие на ее оплодотворение донором, признается и защищается законодательством.

Основанием для возникновения родительских правоотношений в соответствии со ст. 47 СК является происхождение детей от родителей, установленное в законном порядке. Происхождение ребенка устанавливается в районных, городских органах загса путем государственной регистрации рождения ребенка.

В органах загса учитываются дети с массой тела при рождении 1000 г. и более (или, если масса при рождении неизвестна – длиной 35 см и более или со сроком беременности 28 недель и более), включая новорожденных с массой тела менее 1000 г – при многоплодных родах; все новорожденные, родившиеся с массой тела с 500 до 999 г также подлежат регистрации в органах загсах в тех случаях, если они прожили более 168 часов после рождения (7 суток)1.

Доказательством происхождения ребенка от определенного лица является запись лиц в качестве отца и матери ребенка, произведенная органом записи актов гражданского состояния в соответствии с п. п. 1 и 2 ст. 51 СК РФ, а также выдача свидетельства о рождении ребенка.

СК предусматривается обязательность установления как отцовства, так и материнства.

Установление происхождения ребенка от матери обычно не вызывает проблем. Оно, как правило, производится в административном порядке органами записи актов гражданского состояния. Для этого заинтересованное лицо (родители или один из них, родственники, уполномоченные родителями лица, медицинская организация) заявляет о рождении ребенка устно или в письменной форме в орган загса.

К заявлению должен быть приложен документ, подтверждающий факт рождения ребенка, выдаваемый: медицинской организацией, в которой происходили роды; медицинской организацией, врач которой оказывал медицинскую помощь; врачом, занимающимся частной практикой. Необходимы также документы, удостоверяющие личность родителей (или подтверждающие полномочия заявителя). Если ребенок родился не в медицинском учреждении, должно быть представлено заявление лица (свидетеля), присутствовавшего при родах. Это заявление должно быть заверено организацией, в которой указанное лицо работает либо учится, жилищно - эксплуатационной организацией, органом местного самоуправления, администрацией стационарного медицинского учреждения (если свидетель проходит там лечение).

Заявление подается в орган загса по месту рождения ребенка либо по месту жительства родителей (одного из них); при рождении ребенка на судне, в самолете, в поезде во время следования - в отдел загса по маршруту следования либо по месту жительства родителей. Когда это событие случилось в экспедиции, на полярной станции - заявление направляется в орган загса по фактическому месту рождения либо по месту жительства родителей.

Сведения о матери и отце найденного (подкинутого) ребенка в запись о его рождении не вносятся.

Если невозможно представить доказательства о рождении ребенка, заинтересованное лицо обращается в суд с заявлением об установлении факта рождения ребенка конкретной женщиной. В соответствии со ст. 264 ГПК суд рассматривает дела об установлении родственных отношений лиц, к которым относится и материнство. Таким образом, происхождение ребенка от матери может быть установлено как в административном, так и в судебном порядке.

2. Установление отцовства.

Установление отцовства понимается в юридической литературе как юридический факт, влекущий родительские правоотношения. Его следует рассматривать также как институт семейного права и как способ защиты прав ребенка.

В первом случае это совокупность юридических норм, регулирующих отношения, возникающие в связи с установлением происхождения ребенка, во втором - мера, направленная на восстановление (признание) нарушенных (оспоренных) прав ребенка.

Законом предусматриваются различные процедуры удостоверения происхождения детей от конкретного мужчины в зависимости от следующих обстоятельств:

родители ребенка состоят в браке (п. 2 ст. 48 СК);

родители ребенка не состоят в браке, но отец добровольно признал свое отцовство в отношении ребенка, рожденного вне брака (п. 3 ст. 48 СК);

родители ребенка не состоят в браке и отец добровольно не признал свое отцовство в отношении ребенка, рожденного вне брака (ст. 49 СК).

Происхождение детей от конкретного мужчины также может быть установлено добровольно, в административном порядке (органами загса), и принудительно, в судебном порядке. В административном порядке происхождение ребенка от отца может быть установлено как: 1) в случае рождения ребенка от лиц, состоящих в браке между собой, 2) так и в случае рождения ребенка от лиц, не состоящих в таком браке.

В первом случае отцом признается супруг, т.е. действует презумпция отцовства мужа матери ребенка, если не доказано иное в судебном порядке. Отцовство удостоверяется записью об их браке, в связи с чем предоставления каких-либо дополнительных доказательств отцовства ни со стороны матери, ни со стороны отца не требуется. Это правило продолжает действовать и тогда, когда ребенок родился в течение 300 дней с момента смерти супруга матери либо со времени расторжения брака (признания его недействительным). В случае появления ребенка на свет позже обозначенного п.2 ст. 48 СК РФ срока (трехсот дней), презумпция отцовства перестает действовать, женщина будет иметь статус одинокой матери. Однако на практике встречаются случаи протекания беременности значительно дольше нормального срока, в такой ситуации бремя доказывания отцовства бывшего супруга матери ребенка лежит на лицах, желающих установить его отцовство.

Во втором случае отцовство устанавливается по совместному заявлению матери и отца, а также по заявлению отца с согласия органов опеки и попечительства в случае смерти матери, признания ее недееспособной, невозможности установления места ее нахождения, лишения родительских прав (ст. 48 СК).

Установление отцовства по совместному заявлению отца и матери, не состоящих в браке, - самый простой способ установления отцовства, предусматривающий добровольное признание отцовства и исключающий возможные коллизии и споры между родителями ребенка относительно его происхождения. Добровольное установление отцовства является юридическим актом отца ребенка, не состоящего в браке с его матерью, направленным на возникновение родительских правоотношений между ним и ребенком. Как и всякий юридический акт, установление отцовства предполагает наличие у субъекта, его совершающего, соответствующего уровня сознания и воли. Следовательно, лицо, признанное судом недееспособным вследствие психического расстройства, не может добровольно признать свое отцовство. Тем не менее это ограничение не распространяется на несовершеннолетних и ограниченно дееспособных лиц (ст. 62 СК).

В совместном заявлении об установлении отцовства подтверждается признание отцовства лицом, не состоящим в браке с матерью ребенка, и согласие матери на установление отцовства.

Заинтересованные лица могут обратиться в органы загса с заявлением как после рождения ребенка, так и до его рождения, вовремя беременности матери. Возможность предварительной подачи не состоящими в браке родителями будущего ребенка совместного заявления в загс об установлении отцовства во время беременности матери является новацией СК. Для подачи такого заявления требуются:

А) наличие обстоятельств, дающих основания полагать, что подача заявления об установлении отцовства после рождения ребенка может оказаться невозможной или затруднительной (тяжелая болезнь одного из родителей, предстоящая длительная командировка, переезд на постоянное место жительства в другую местность и др.);

Б) подтверждение факта беременности медицинской справкой, выданной медицинской организацией или частнопрактикующим врачом.

Однако запись о родителях производится только после рождения ребенка.

Регистрация установления отцовства производится одновременно с регистрацией рождения ребенка. До этого момента любой из родителей вправе отозвать сделанное заявление. В случае если заявление было отозвано отцом ребенка, сам факт его подачи также имеет важное доказательственное значение в процессе об установлении отцовства в судебном порядке.

По просьбе родителей орган ЗАГСа выдает им (одному из них) свидетельство об установлении отцовства (ст. ст. 49, 55 – 57 Федерального закона «Об актах гражданского состояния»); формы бланков записи акта об установлении отцовства и свидетельства об установлении отцовства утверждены Постановлением Правительства РФ от 06.07.98 года № 709.

СК допускает также установление отцовства по индивидуальному заявлению отца, не состоящего в браке с матерью ребенка на момент рождения ребенка, но только при соблюдении условий, перечисленных в п. 4 ст. 48 СК:

Во-первых, такое возможно в строго определенных законом случаях, а именно: смерти матери, признания ее недееспособной, невозможности установления ее местонахождения или лишения ее родительских прав.

Во-вторых, на установление отцовства в отношении ребенка, не достигшего совершеннолетия, в вышеперечисленных случаях необходимо согласие органа опеки и попечительства. Если такое согласие не получено, то решение об установлении отцовства по заявлению отца ребенка может быть принято судом8.

Если ребенок, в отношении которого решается вопрос об отцовстве, достиг совершеннолетия, оно возможно лишь с его согласия. В том случае, когда это лицо является недееспособным, требуется согласие опекуна или органа опеки и попечительства. Представляется, что, если подросток объявлен эмансипированным (ст. 27 ГК) либо по другим основаниям приобрел полную дееспособность, также необходимо его согласие9.

Признание отцовства – акт бесповоротный. Так, К. признал свое отцовство, о чем была произведена запись в актовой книге в ЗАГСе. Родственники К., узнавшие об этом, сказали ему, что он поступил опрометчиво, необдуманно. К. заколебался и пришел в ЗАГС с просьбой об аннулировании произведенной записи. В ЗАГСе ему объяснили, что аннулировать произведенную запись о признании отцовства ЗАГС не может. Возможно только оспаривание такой записи в судебном порядке со ссылкой, например, на то, что, совершая акт признания ребенка, лицо было уверено в том, что ребенок произошел от него, а потом появились данные, свидетельствующие о происхождении ребенка от другого мужчины10.

Отсутствие предпосылок для установления отцовства в соответствии с п. 4 ст. 48 СК РФ позволяет применить ст. 49 СК РФ, которая предусматривает установление отцовства судом.

Судебное установление отцовства есть применяемая судом в целях принудительной реализации прав ребенка мера государственного принуждения, в результате которой между ребенком и лицом, признанным отцом, возникают семейные права и обязанности.

К необходимым условиям установления отцовства лица в судебном порядке относятся следующие обстоятельства:

отсутствие зарегистрированного брака между родителями ребенка;

отсутствие совместного заявления в орган ЗАГСа родителей ребенка или заявления отца ребенка об установлении отцовства;

отсутствие согласия органа опеки и попечительства на установление отцовства по заявлению отца ребенка в случае смерти матери, признания ее недееспособной, невозможности установления места нахождения матери или в случае лишения ее родительских прав.

Дела об установлении отцовства рассматриваются в порядке искового в производства. Дело об установлении отцовства может быть возбуждено по заявлению одного из родителей, опекуна (попечителя) ребенка или по заявлению лица, на иждивении которого находится ребенок (фактическим воспитателем), а также по заявлению самого ребенка по достижении им совершеннолетия (ст. 49 СК); органом опеки и попечительства (если этот орган исполняет обязанности опекуна - п. 2 ст. 123 СК).

Чаще всего иск подается матерью ребенка. В качестве ответчика в этом случае выступает предполагаемый отец ребенка, истцом является сам ребенок как субъект спорного права (материальный истец) – ведь именно в его интересах мать (процессуальный истец) и предъявляет иск.

Сторонами по данной категории дел могут быть и несовершеннолетние лица (п. 3 ст. 62 СК).

Иск об установлении отцовства может быть предъявлен и к недееспособному лицу. Интересы последнего будет представлять опекун.

Исковое заявление подается в суд по месту жительства истца либо по месту жительства ответчика (п. 3 ст. 29 ГПК РФ).

Заявления об установлении отцовства, факта отцовства, факта признания отцовства не оплачиваются государственной пошлиной (ст. 23 ФЗ "Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации").

Суд может установить отцовство в любое время после рождения ребенка, поскольку СК не устанавливает срок исковой давности по данной категории дел. При этом необходимо учитывать, что в соответствии с п. 4 ст. 48 СК установление отцовства в отношении лица, достигшего возраста 18 лет, допускается только с его согласия.

Круг доказательств, которые принимаются судом во внимание, зависит от даты рождения ребенка.

В случае установления отцовства в отношении ребенка, родившегося до 1 марта 1996 г., необходимо руководствоваться ст. 48 КоБС РСФСР 1969 г. Обстоятельства, предусмотренные ст. 48 КоБС, делятся на три группы: совместное проживание и ведение общего хозяйства матерью ребенка и его предполагаемым отцом; участие фактического отца ребенка в его воспитании либо содержании; признание ответчиком отцовства. Каждое из этих обстоятельств в отдельности (либо в совокупности) могло служить основание для удовлетворения иска.

При установлении отцовства в отношении детей, родившихся 1 марта 1996 г. и позже, суд руководствуется ст. 49 СК и определяет круг доказательств, с достоверностью подтверждающих происхождение ребенка от конкретного лица.

В качестве доказательств в суде могут быть использованы различные письма, дневники, анкеты, заявления, справка с места жительства истца и ответчика; свидетельство о рождении ребенка; совместное проживание без регистрации брака; квитанции о денежных переводах на содержание ребенка; документы о приобретении имущества; выписка корреспонденции предполагаемым отцом на своеимя по адресу матери ребенка; указание в автобиографии о семейных отношениях без регистрации брака с матерью; посещение предполагаемым отцом детского сада, определение формы обучения ребенка; медицинские документы о способности к зачатию, официальные документы, подтверждающие признание ответчиком его отцовства. По одному из дел в качестве доказательства признания отцовства была предъявлена фотография ответчика с надписью «моей дочери Светлане». По другому делу в числе прочих доказательств суд учел, что ответчик сделал на руке наколку «сын Аркадий»2.

В качестве доказательств могут фигурировать завещание, составленное в пользу ребенку, договор страхования, договор дарения, при условии, что в них предполагаемый отец указывает на родственные отношения с ребенком.

По иску Мироновой к Козлову об установлении отцовства суду были представлены записки Козлова в роддом, в которых он спрашивал о состоянии дочери, на кого она похожа, просил назвать девочку определенным именем. Суд удовлетворил иск3.

По другому делу в качестве доказательств истица ссылалась на следующие обстоятельства в обоснование иска: в период ее беременности ответчиком и ею подавалось в загс заявление о регистрации брака и в то время ответчик считал себя отцом будущего ребенка; брак не был зарегистрирован, поскольку она отказалась переехать на занимаемую ответчиком жилую площадь; родители ответчика признавали отцовство сына в отношении будущего ребенка истицы, готовили для него вещи. По заключению судебно-биологической экспертизы отцовство ответчика в отношении ребенка истицы не исключается12.

Поскольку суд учитывает любые доказательства, то он принимает во внимание и те обстоятельства, которые были ранее названы в ст. 48 КоБС РСФСР.

При установлении отцовства суд может использовать и свидетельские показания. Так, свидетели могут рассказать о разговорах с ответчиком, в которых последний признавал свое отцовство.

Суд может также назначить экспертизу по данной категории дел. При этом экспертиза может быть двух видов:

  1. судебно-гинекологическая;

  2. судебно-биологическая экспертиза крови, проводимая методом геномной или генетической дактилоскопии.

Судебно-гинеколоческая экспертиза может быть назначена с целью определения времени зачатия ребенка. Ее необходимо назначать в случаях, когда ответчик утверждает, что в момент зачатия ребенка отсутствовал и не был в близких отношениях с матерью ребенка (например, находился в командировке и т.п.). При проведении данной экспертизы изучаются медицинские документы: индивидуальная карта беременной, которая ведется женской консультацией, история родов, история развития новорожденного. В этих документах содержатся данные о дате первичного обращения матери в женскую консультацию, данные динамического наблюдения за беременной, сведения об антропометрических параметрах новорожденного. Учитывая этиданные и результаты освидетельствования женщины, эксперты-гинекологи устанавливают, доношенным или нет родился ребенок, и уточняют время его зачатия.

Экспертиза крови базируется на современных разработках молекулярной биологии, его научной основой являются различия в структуре ДНК различных индивидов. В отличие от отпечатков пальцев, которые не наследуются кровными родственниками, структура ДНК передается от родителей к детям, так как ДНК является носителем генетической информации. Поэтому эта экспертиза позволяет с большой долей вероятности определить отцовство конкретного лица4.

Однако несмотря на это, результаты любой экспертизы, в том числе проведенной методом генетической дактилоскопии, не являются каким-то особым доказательством и должно оцениваться в совокупности с другими доказательствами (см. ч.2 ст. 67 ГПК РФ, п. 6 ППВС РФ от 25.10.1996 г. № 9)

Неявка стороны на экспертизу, когда ее без этой стороны провести невозможно, либо непредоставление необходимых предметов исследования не является безусловным основанием для признания судом установленными или опровергнутыми фактов, для выяснения которых экспертиза была назначена.

Одновременно с иском об установлении отцовства может быть предъявлен иск о взыскании алиментов. Если ответчик по решению суда выплачивает алименты на других детей, либо им производятся выплаты по другим исполнительным документам, получающие эти суммы взыскатели должны быть еще в стадии подготовки дела к судебному разбирательству привлечены к участию в деле в качестве третьих лиц, поскольку в случае удовлетворения иска о взыскании алиментов по рассматриваемому делу это может повлиять на снижение размера алиментов, уже взыскиваемых с ответчика на содержание других детей, или на очередность взыскания сумм по ранее вынесенным в отношении ответчика решениям по другим категориям дел.

В тех случаях, когда вместе с требованием об установлении отцовства заявлена просьба о взыскании алиментов на ребенка, в резолютивной части решения указывается об удовлетворении иска или отказе в иске и в этой части. При этом до разрешения иска в отношении установления отцовства суд не вправе (например, приотложении разбирательства дела) временно взыскать средства на содержание ребенка. При определении размера алиментов по предъявленному иску суд исходит из указания по этому вопросу, содержащемуся в ст. 81 СК.

Отцовство может быть установлено не только в исковом порядке, но и в порядке особого производства в случае смерти лица, которое признавало себя отцом ребенка, но не состояло в браке с матерью (ст. 50 СК).

Согласно ст. 50 СК РФ, устанавливаемый судом юридический факт именуется фактом признания отцовства. В ней говорится: "В случае смерти лица, которое признавало себя отцом ребенка, но не состояло в браке с матерью ребенка, факт признания им отцовства может быть установлен в судебном порядке по правилам, установленным гражданско-процессуальным законодательством". В отличие от дел искового производства, где факт происхождения ребенка от конкретного ответчика служит условием возникновения родительского правоотношения с ним и данная категория дел именуется соответственно установлением отцовства, этот факт, установленный в особом производстве, родительского правоотношения порождать не может, поскольку предполагаемый отец ребенка отсутствует в живых и процессуальной фигуры ответчика здесь нет.

Установление факта происхождения ребенка в таких случаях может быть необходимо для получения в органах, совершающих нотариальные действия, свидетельства о праве на наследство, для оформления права на пенсию по случаю потери кормильца, для возмещения вреда вследствие смерти кормильца в связи с исполнением умершим (предполагаемым отцом ребенка) трудовых обязанностей и т.п. 13. Так, в суд с заявлением об установлении факта признания отцовства обратились М. и А., указав, что они являются родными дочерьми умершего Р. После смерти Р. открылось наследство, состоящее из части дома. Для оформления наследства им необходимо установить факт признания отцовства. Учитывая показания родных сестер Р. о том, что Р. при жизни признавал отцовство, проживал вместе с дочерьми, и их матерью одной семьей, заботился о них как о детях, суд удовлетворил требования заявителей5.

По таким делам к участию привлекаются все заинтересованные в его разрешении лица (наследники умершего, органы социального обеспечения, работодатели, по вине которых наступила смерть кормильца, и др.).

Факт признания отцовства устанавливается в отношении детей, родившихся до 1 октября 1968 г., в случае смерти лица, не состоявшего в браке с матерью ребенка и признававшего себя отцом ребенка, при условии, что "ребенок находился на иждивении этого лица к моменту его смерти либо ранее" (ч. 2 п. 4 постановления № 9 Пленума ВС РФ от 25 октября 1996 г.). Пленум Верховного Суда РФ также разъяснил, что суды вправе устанавливать факт отцовства, мотивируя это тем, что Семейный кодекс не исключает такой возможности. Этот факт, как и прежде, устанавливается в отношении детей, родившихся после 1 октября 1968 г. в случае смерти предполагаемого отца, не состоявшего в браке с матерью ребенка. Однако, если ребенок родился после 1 марта 1996 г. (даты введения в действие нового СК РФ), при установлении факта отцовства суды должны учитывать доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от данного лица (ст. 49 СК РФ), т.е. те же доказательства, что и при установлении отцовства в исковом порядке. Что же касается детей, родившихся в период с 1 октября 1968 г. и до 1 марта 1996 г., то, по-прежнему устанавливая факт отцовства, следует иметь в виду доказательства, подтверждающие наличие хотя бы одного из обстоятельств, перечисленных в ст. 48 КоБС РСФСР, т.е. те, которые до введения нового СК учитывались судами при установлении отцовства в исковом судопроизводстве: совместное проживание и ведение общего хозяйства и т.д.

Ни СК РФ, ни ППВС от 25.10.1996 г. не содержат перечня лиц, управомоченных требовать установления судом факта признания отцовства. В литературе высказано суждение, что в суд с таким заявлением могут обращаться те же самые лица, что при установлении отцовства, установленные ст. 49 СК6.

До сих пор обсуждался вопрос об основаниях возникновения родительских прав и обязанностей, связанных с кровным родством ребенка. Но сегодня существует и определенным образом решается проблема искусственного оплодотворения, имеющая не только медицинские, но и правовые аспекты.

Существует несколько способов искусственного оплодотворения и каждый из них имеет свои медицинские особенности. В одних случаях применяются методы, сохраняющие родство ребенка с обоими родителями, когда, например, чужая ребенку женщина вынашивает оплодотворенную отцом материнскую клетку; в других - сохраняется кровная связь с одним из родителей (например, искусственное оплодотворение донорской спермой или имплатация эмбриона, генетически связанного только с одним из родителей; в – третьих – когда кровного родства нет.

Семейное законодательство РФ детально не регламентирует правовые последствия всех случаев искусственного оплодотворения, устанавливая лишь общие положения.

Так, лица, состоящие между собой в браке и давшие согласие на применение метода искусственного оплодотворения, в случае рождения ребенка в результате применения этого метода записываются как его родители. Однако, если ребенка вынашивает так называемая суррогатная мать, требуется ее согласие на запись в качестве родителей лиц, по просьбе которых она это делала (абз. 2 п. 4 ст. 51 СК)15. Поэтому, при государственной регистрации рождения ребенка, родившегося в результате имплатации эмбриона другой женщине, в орган загса дополнительно должно быть обязательно представлено заявление женщины, родившей ребенка, о ее согласии на запись родителями ребенка супругов, давших согласие на имплатацию эмбриона в целях его вынашивания.

Считается, что в процессе вынашивания эмбриона между ним и суррогатной матерью возникает особая биологическая и эмоциональная связь, которая даст себя знать только после рождения ребенка.

На практике не исключены спорные ситуации, когда суррогатная мать по тем или иным причинам не желает передавать рожденного ею ребенка лицам, по соглашению с которыми он был рожден. Здесь следует иметь в виду, что во избежание судебных споров и коммерческого использования института суррогатного материнства Советом Европы рекомендовано производить подобные операции только по медицинским показателям и использовать в качестве «матери-инкубатора» сестер, близких родственников или подруг бесплодной женщины с оплатой лишь объективно допустимых расходов16.

В этой связи в литературе встречаются предложения о необходимости регулирования данных отношений с помощью соглашений.

Так, Г.В. Богданова полагает, что указанные отношения должны оформляться с помощью двух договоров:

  1. договор возмездного оказания услуг между будущей матерью и медицинским учреждением7;

  2. договор между суррогатной матерью и биологическими родителями8.

Поскольку в СК нет норм, посвященных регламентации отношений между супругами и суррогатной матерью, в этой связи интересен опыт ЗС, в законодательстве которых данный институт внедрен. Указанные отношения в этих странах опосредуются договором, который конструируется как гражданско-правовая сделка. Супругов, принимающих ребенка, называют по такому договору «заказчиками». Договор предусматривает плату за вынашивание, рождение и передачу ребенка. Однако не во всех развитых странах заменяющая мать вправе самостоятельно решать вопрос о вознаграждении. Так, в Великобритании оформление заказа в части вынашивания ребенка суррогатной матерью оформляется через суд. Суррогатная мать по общему правилу имеет право лишь на необходимые расходы. Что касается иных выплат, в том числе и вознаграждения, то этот вопрос решается судом при наличии определенных обстоятельств.

С учетом российского законодательства и российской действительности можно предположить, что запрет на выплату вознаграждения ничего не даст. Практика свидетельствует, что практически во всех случаях такого рода отношений в России суррогатные матери соглашаются на вынашивание и передачу ребенку только при условии выплаты вознагражедния, размер которого устанавливается в пределах стоимости квартиры9.

По мнению Г.В. Богдановой, нормы гражданского права к данным отношениям неприменимы, поскольку:

  • между супругами-заказчиками и суррогатной матерью складываются отношения особого, личного характера;

  • суррогатная мать принимает на себя специфическое по содержанию обязательство в плане вынашивания, рождения и передачи ребенка супругами;

  • в дальнейшем могут возникнуть другие особые права и обязанности сторон, когда суррогатная мать пожелает стать мамой и откажется передать ребенка заказчикам, оставив его себе, а супруги-заказчики не вправе воздействовать на нее или тем более привлечь ее к ответственности за неисполнение обязательства и т.д.

Отношения между супругами-заказчиками и суррогатной матерью должны регламентироваться и основываться на договоре, но не на гражданско-правовом. Он должен регламентироваться исключительно нормами семейного законодательства10. Кроме того, по мнению Богдановой, в СК необходимо установить запрет на имплатацию эмбриона суррогатной матерью супругам, которые не были понуждены к этому состоянием здоровья женщины-заказчицы. Иплатантацию эмбриона следует допускать лишь по медицинским показаниям11.

Кроме того, Богданова Г.В. полагает, что если суррогатная мать состоит в браке, договор на вынашивание и передачу ребенка необходимо заключать с участием супруга суррогатной матери, поскольку в противном случае будет действовать презумпция ст. 48 СК об отцовстве мужа суррогатной матери12.

Отцовство (либо материнство) может быть оспорено. Это происходит тогда, когда отцом (матерью) в актовых книгах ЗАГСа записано не то лицо, которое в действительности им является. Например, муж находился в командировке в течение полутора лет. Через 12 месяцев после его отъезда жена родила ребенка. Очевидно, что муж не может являться отцом ребенка, хотя и записан в качестве такового по предъявлении свидетельства о браке. Или другой пример. Е. обратилась в суд с иском к К. о взыскании алиментов на ребенка. Ответчик и