Уменьшение уставного капитала

Акционерные общества получили право не уменьшать уставный капитал сразу после снижения стоимости чистых активов, а сначала принять меры по исправлению своего финансового положения (за исключением случаев, когда чистые активы оказались меньше минимального уставного капитала). И только если спустя еще один год стоимость чистых активов так и останется меньше уставного капитала, АО должно будет принять решение об уменьшении уставного капитала или о своей ликвидации (п. 4–6 ст. 35 Закона об АО).

Рассмотрим подробнее те меры, которые АО обязано предпринять в связи со снижением стоимости чистых активов.

В такой ситуации совет директоров (наблюдательный совет) общества при подготовке к годовому общему собранию акционеров обязан включить в состав годового отчета общества раздел о состоянии его чистых активов. Этот раздел должен содержать:

• показатели, характеризующие динамику изменения стоимости чистых активов и уставного капитала общества за три последних завершенных финансовых года, включая отчетный год (или, если общество существует менее чем три года, за каждый завершенный финансовый год);

• результаты анализа причин и факторов, которые, по мнению совета директоров (наблюдательного совета) общества, привели к тому, что стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала;

• перечень мер по приведению стоимости чистых активов общества в соответствие с величиной его уставного капитала.

Годовой отчет — это обязательная информация для раскрытия всеми акционерными обществами. Открытые АО, а также закрытые АО, которые публично размещают облигации или иные ценные бумаги, обязаны опубликовать текст годового отчета на странице в сети Интернет. Текст годового отчета должен быть доступен на странице в сети Интернет в течение 3 лет со дня опубликования.

При этом необходимо напомнить, что 13.04.2009 вступили в силу изменения, внесенные в Кодекс РФ об административных правонарушениях¹. В соответствии с нормами новой редакции ст. 15.19 КоАП РФ нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг, влечет:

• наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от 500 тыс. до 700 тыс. руб.;

• наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 20 тыс. до 30 тыс. руб. или дисквалификацию на срок до одного года.

Таким образом, если АО в описанной выше ситуации не включит в состав годового отчета раздел о состоянии чистых активов, у самого общества и его должностных лиц могут возникнуть непредвиденные (или предвиденные) расходы в виде административного штрафа.

Если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании и следующего финансового года, общество обязано принять одно из следующих решений:

• об уменьшении уставного капитала общества до величины, не превышающей стоимости его чистых активов;

• о ликвидации общества.

Впервые установлен срок принятия такого решения: шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года.

Такой же срок установлен для принятия решения о ликвидации общества в том случае, если стоимость чистых активов окажется меньше величины минимального уставного капитала (п. 11 ст. 35 Закона об АО).

Если АО не примет одного из указанных решений в установленный срок, кредиторы смогут потребовать досрочного исполнения обязательств (если это невозможно, то досрочного прекращения обязательств и возмещения убытков)2. А орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, или иные государственные органы или органы местного самоуправления будут вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.

До настоящего времени инспекции Федеральной налоговой службы не раз обращались в арбитражный суд с требованиями о ликвидации акционерного общества, мотивируя это несоответствием стоимости чистых активов общества величине минимального уставного капитала. Однако арбитражные суды склоняются к мнению, что уменьшение чистых активов общества само по себе не влечет его незамедлительной ликвидации. Данное обстоятельство рассматривается как признак ухудшающегося финансового состояния общества, требующий принятия соответствующих мер. Несоответствие размера чистой прибыли общества требованиям законодательства не носит неустранимого характера и может быть исправлено в ходе дальнейшего осуществления хозяйственной деятельности. Закон не налагает на арбитражный суд обязанности принять решение о ликвидации в случае выявления допущенных обществом нарушений закона. Чтобы позволить суду сделать вывод о невозможности дальнейшей деятельности общества, такое нарушение должно быть весьма существенным. Можно предположить, что новые изменения в законодательстве не повлияют на уже сложившуюся практику.

Уведомление кредиторов

Помимо включения в годовой отчет сведений о величине чистых активов, у АО, оказавшегося в рассматриваемой ситуации, возникает еще одна обязанность (п. 7 ст. 35 Закона об АО). Если по истечении трех месяцев после окончания финансового года (по итогам которого было установлено снижение чистых активов) стоимость чистых активов окажется на 25 % меньше уставного капитала, необходимо разместить уведомление об этом. Уведомление размещается дважды с периодичностью один раз в месяц в средствах массовой информации, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц.

Если такое 25-процентное снижение будет отмечено по истечении шести, девяти и 12-ти месяцев после окончания финансового года, следует поступить по этим же правилам, т. е. дважды разместить уведомление в СМИ.

При особенностях исчисления прибыли по российскому законодательству акционерные общества, которые не имеют большого зазора между чистыми активами и собственным капиталом, могут легко получить убыток по отчетному периоду. В результате уменьшатся чистые активы. В следующем же квартале ситуация изменится на диаметрально противоположную: чистые активы резко возрастут.

Таким образом, проверка состояния чистых активов через каждые три месяца может дать необъективную информацию. Логичнее было бы предусмотреть такую обязанность только по истечении следующего года. В то же время цель законодателя понятна: АО, уже допустившее по итогам года снижение чистых активов ниже уставного капитала, получает отсрочку в уменьшении уставного капитала, но при этом должно как можно быстрее улучшить свое финансовое положение.

Что же происходит после публикации уведомления о снижении стоимости чистых активов? У кредиторов появляется право потребовать от общества досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности его досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков.

При этом суд вправе отказать в удовлетворении этих требований, если акционерное общество докажет, что:

• в результате снижения стоимости его чистых активов права кредиторов не нарушаются;

• обеспечение, предоставленное для надлежащего исполнения соответствующего обязательства, является достаточным.

Тем не менее, даже в случае положительного для АО решения само появление судебного дела, необходимость доказывать свое хорошее финансовое положение, являются значительной угрозой, влекущей дополнительную нестабильность в отношениях с контрагентами.

Защита прав кредиторов при уменьшении уставного капитала

Ранее общество должно было письменно уведомлять кредиторов о принятом решении об уменьшении уставного капитала. Однако эта норма оказалась неэффективной и была отменена. Очевидно, причина в том, что эта мера фактически не была предупредительной. Ведь уведомлялись кредиторы, которые уже имели отношения с финансово неблагополучным обществом. Остальной круг предпринимателей, не вовлеченный в правоотношения с данным обществом, не имел доступа к такой информации об обществе, как уменьшение уставного капитала. Публикация в СМИ сообщения об уменьшении уставного капитала также не решала вопроса уведомления инвесторов. Ведь публикация — это единичное действие и на практике в СМИ трудно отследить нужную информацию о состоянии общества.

С 31.12.2009 у акционерных обществ возникло обязательство в течение трех рабочих дней после принятия обществом решения об уменьшении его уставного капитала подать информацию в ИФНС (п. 5 ст. 5 Закона о регистрации юрлиц). Обратите внимание, что заявление подписывает генеральный директор АО, причем его подпись подлежит нотариальному заверению. Кроме того, по тем же правилам, что описаны выше, АО обязано дважды с периодичностью один раз в месяц поместить в СМИ, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление об уменьшении его уставного капитала (п. 1 ст. 30 Закона об АО).

Кредиторы, если их права требования возникли до публикации такого уведомления, могут не позднее 30 дней со дня последней публикации обществом уведомления об уменьшении уставного капитала потребовать досрочного исполнения обязательств (при невозможности его досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков).

Если же какое-либо лицо (юридическое или физическое) выступит кредитором АО после дня опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала, на это лицо возлагаются все риски, которые могут возникнуть при исполнении обществом своих обязательств.

Срок исковой давности для обращения в суд с требованием досрочного исполнения обязательства либо его прекращения составляет шесть месяцев со дня последней публикации уведомления об уменьшении уставного капитала общества. Однако для кредитора обращение в суд с подобным требованием не влечет его безусловного удовлетворения.

Как и в случае с уведомлением о снижении стоимости чистых активов, суд вправе отказать кредитору, если АО докажет, что:

• в результате уменьшения уставного капитала общества права кредиторов не нарушаются;

• обеспечение, предоставленное обществом для надлежащего исполнения обязательства, является достаточным.

Кредитору в суде придется доказывать не только право требования от общества досрочного исполнения обязательства, но и то, что права кредитора в результате уменьшения уставного капитала общества нарушаются или что предоставленное обеспечение является недостаточным.

Пока трудно сказать, что это даст на практике. То есть проще ли кредитору будет получить причитающиеся ему средства, чем раньше.

Акционирование долга

Новым в законодательстве является разрешение законодателя на оплату уставного капитала АО путем зачета денежных требований к обществу (ст. 34 Закона об АО). Оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к обществу допускается в случае их размещения посредством закрытой подписки. Это условие должно быть предусмотрено в тексте решения о размещении дополнительных акций.

Другими словами, акционерные общества получили возможность отдать долг кредитору путем передачи ему права собственности на дополнительно выпускаемые обществом акции (закрытая подписка). Закон не устанавливает категории дополнительных акций, оплачиваемых посредством зачета требований. Таким образом, если кредитором приобретаются привилегированные акции, это не приведет к автоматической смене собственника общества.

Выводы

История сохранила множество примеров попыток борьбы государства с «мыльными пузырями» в сфере экономики и финансов. Однако форс-мажорные обстоятельства на фондовом рынке, в том числе банкротство акционерных обществ, уже становятся обычным делом.

Конечно, отечественный законодатель пытается защитить интересы кредиторов. Но все же логика законодателя до сих пор такова, что кредитор должен быть внимателен к контрагенту на этапе сбора информации о контрагенте с целью заключения сделки. Ответственность за риски несут все участники сделки.