- •Сравнительное правоведение: национальные правовые системы. Том 3. Правовые системы Азии
- •Часть 1. Конфуцианская традиция права Введение
- •§ 1. Жизненный путь и Дао Конфуция
- •"Книга песен"
- •"Книга истории"
- •"Записи церемоний"
- •§ 2. Борьба за конфуцианские идеалы права
- •§ 3. Конфуцианство в XX веке
- •Глава 1. Правовая система Китайской народной республики Общая часть
- •§ 1. Этапы формирования правовой системы Китайской народной республики
- •§ 2. Источники и структурное построение права кнр
- •§ 3. Влияние международного права и права региональных международных объединений на правовую систему кнр
- •Особенная часть
- •§ 1. Публичное право Конституционное право кнр
- •Административное право кнр
- •Уголовное право кнр
- •Энергетическое право
- •Экологическое право
- •§ 2. Отрасли частного права Современное развитие частного права кнр
- •Гражданское право
- •Торговое право
- •Трудовое право кнр
- •Судебная система кнр
- •Процессуальное право кнр
- •Часть 2. Индуистская традиция права Введение
- •§ 1. Божественные основы индуистского права
- •§ 2. Развитие индуистского права
- •Глава 1. Правовая система Индии Общая часть
- •§ 1. Индуизм в конституционном праве
- •§ 2. Индуизм в правовой системе Индии
- •§ 3. Источники права
- •Особенная часть
- •§ 1. Отрасли публичного права Конституционное право
- •Часть IV а Конституции Индии закрепляет перечень обязанностей граждан:
- •Административное право
- •Уголовное право и уголовный процесс
- •Экологическое право
- •Энергетическое право
- •§ 2. Отрасли частного права Гражданское право и смежные с ним отрасли права
- •Часть 3. Буддистская традиция права Введение
- •§ 1. Жизнь и учение Будды
- •§ 2. Буддистские царства
- •§ 3. Буддийское право и современность
- •Глава 1. Правовая система демократической социалистической республики Шри-Ланка Общая часть
- •Глава 1. Правовая система Республики Шри-Ланка
- •§ 1. Государственное устройство
- •§ 2. История формирования правовой системы Шри-Ланки
- •§ 3. Источники права
- •Особенная часть
- •§ 1. Отрасли публичного права Конституционное право
- •Уголовное право и процесс
- •§ 2. Отрасли частного права Гражданское право
- •Трудовое право
- •Часть 4. Иудейская традиция права
- •Введение
- •§ 1. Легенды Ветхого Завета
- •§ 2. В поисках форм организации власти
- •§ 3. Дорога к спасению (этико-правовые ценности иудейского права)
- •§ 4. Кодификации иудейского права
- •§ 5. Песни изгнания
- •Глава 1. Правовая система Израиля Общая часть
- •§ 1. Особенности становления правовой системы Израиля
- •§ 2. Основные черты современного права Израиля
- •Особенная часть
- •§ 1. Отрасли публичного права Уголовное право
- •Раздел 2. Действия уголовного права во времени (ст. 4-6).
- •Раздел 3. Действия уголовного права в пространстве (ст. 7-17).
- •§ 2. Отрасли частного права Гражданское право
- •Трудовое законодательство
- •Законодательство о банках
- •Законодательство о судоустройстве и роль судов в развитии современного права Израиля
- •Часть 5. Исламский мир права Введение
- •§ 1. Жизнь и заветы Пророка Мухаммада
- •§ 2. Вершины исламского правотворчества
- •§ 3. Народное право ислама
- •§ 4. Исламское право в истории и современности
- •Глава 1. Правовая система Йемена Общая часть
- •§ 1. Государственное устройство и общая характеристика современного состояния правовой системы Йемена
- •§ 2. История формирования правовой системы
- •Особенная часть
- •§ 1. Отрасли публичного права Конституционное право
- •Уголовное право Йемена
- •Экологическое право
- •§ 2. Отрасли частного права
- •Гражданское право
- •Семейное право
- •Трудовое право
- •Судоустройство и судебная система
- •Глава 2. Правовая система Пакистана Общая часть
- •§ 1. Государственное устройство и общая характеристика современного состояния правовой системы
- •§ 2. История формирования правовой системы
- •Особенная часть
- •§ 1. Отрасли публичного права Конституционное право
- •Часть 3 ст. 227 Конституции гарантирует гражданам Пакистана немусульманского вероисповедания соблюдение их прав и свобод независимо от их религиозной принадлежности.
- •Уголовное право
- •Глава IV ук Пакистана посвящена обстоятельствам, исключающим преступность деяния, возрасту уголовной ответственности и невменяемости.
- •Экологическое право
- •§ 2. Отрасли частного права Гражданское право
- •Семейное право
- •Трудовое право
- •Судоустройство и судебная система
- •Часть 6. Синтоистская традиция права Введение
- •§ 1. Боги права страны восходящего солнца
- •§ 2. Синтоистское право: от раскола к единству
- •§ 3. Современное синтоистское право
- •Глава 1. Правовая система Японии Общая часть
- •§ 1. Государственное устройство
- •Законодательная власть
- •Исполнительная власть
- •Законодательный процесс
- •Судебная власть
- •Местная автономия
- •Избирательные органы
- •Особенная часть
- •§ 1. Отрасли публичного права Конституционное право
- •Административное право
- •Государственная служба
- •Уголовное право
- •Уголовный процесс
- •Энергетическое право
- •Экологическое право
- •§ 2. Отрасли частного права Гражданское право
- •Семейное право
- •Трудовое право
- •Судебная система и процессуальное право
- •Квазисудебные органы
- •Народное участие в отправлении правосудия
§ 3. Источники права
Под термином "источник права" индийские правоведы понимают происхождение права. В связи с этим основными источниками права Индии признаются: обычаи, религиозные нормы, судебные решения, статутное право или законодательство.
Наиболее древним и в большей степени присущим именно правовой системе Индии в качестве источника права является обычай. Именно обычное право было характерно для древнеиндийского общества в то время, когда письменное законодательство еще отсутствовало. Правители не имели полномочий творить право (создавать обычаи), равно как не имели возможности их отменить. Обычаи оказывают влияние на правовую систему Индии и в настоящее время. Это обусловлено тем, что запретить некоторые наиболее жестокие обычаи, характерные для индийского общества, удалось только посредством принятия соответствующих законов. Это касается в первую очередь сати.
Взаимодействие закона и обычая в Индии выступает в качестве отношений взаимообязывающего сосуществования, сопряженного с конфликтами и противоречиями. Взаимодействие закона и обычая не только проявляется в санкционировании первым второго, но и сужает пределы усмотрения законодателя, оказывает огромное воздействие на степень эффективности закона*(423). Однако существует и обратное воздействие - законодательства на обычай. Под его воздействием происходит "не только прямое сужение сферы применения обычая, но и ломка старой социальной психологии, девальвация традиционных ценностей"*(424).
Для того чтобы обычаи в настоящее время были признаны источником права, необходимо, чтобы они отвечали следующим требованиям:
1) давность, которая доказывалась 30-летним сроком его существования;
2) обоснованность;
3) длительное соблюдение;
4) соответствие статутному праву и публичной политике государства;
5) устойчивость;
6) обязательная сила;
7) гуманность.
Особенно сильна роль традиций и обычаев в жизни сельского населения, каст и племен. При разрешении споров на уровне общин часто применяются панчаятные суды, которые в своей деятельности ориентируются на традиционные идеалы справедливости, дхармы, этические и религиозные представления, в значительной мере подверженные влиянию общественного мнения*(425). При этом, как отмечает Н.А. Крашенинникова, так называемое местное обычное право может не только не быть санкционировано государством, но и прямо противоречить законодательным нормам и деятельности правоприменительных органов*(426).
Вторым источником права является религия. В древности она имела даже более высокое значение, поскольку религиозные нормы закрепляли правила должного поведения, на их основе формировались религиозные традиции и обычаи.
В Индии религия всегда играла особую роль в жизни государства. Такой вывод можно сделать из анализа источников права этой страны. В связи с этим Н.А. Крашенинникова справедливо отмечает, что доминирующее место религиозно-культурного самосознания в значительной мере объясняется характером индуизма, представляющего собой не только религиозно-философскую, но и социально-этическую, социально-правовую систему, связанную с огромным фондом культурных ценностей, которые создавались индийским народом в течение тысячелетий. Ни одна религия не была так тесно связана со всеми областями духовной и материальной культуры народа, как индуизм*(427).
Тем не менее индуизм не был единой религией в Индии. Уже в древности в процессе формирования первых индийских государств особую роль играли различные местные религиозные культы, мифы, обычаи, религиозные ритуалы, что способствовало общему процессу локализации или регионализации этой религии, а также партикуляризации действующего права страны.
Огромную роль в этих процессах играло формирование смежных религий - буддизма и джайнизма с их собственными взглядами на социальную структуру, на религиозно-философские принципы права, а также на возникновение сектантских движений. Однако в самой Индии отсутствует понятие, которое соответствовало бы западному представлению о религии. По своему содержанию это не столько канонизированная религия, сколько социальная, религиозно-философская, этико-правовая система с ее многочисленными сектантскими отличиями*(428).
Это проявляется, в частности, в том, что долгое время брачно-семейные отношения, вопросы наследования имущества законодательно не регулировались, так как считалось, что данные правоотношения "были тесно связаны с нормами ритуального и религиозного поведения"*(429). Однако при этом в каждой из существующих в Индии религиозных общин - индусов, мусульман, христиан и парсов - действовали свои институты права в отношении брака и развода, которые, как отмечалось выше, были частично унифицированы с принятием Специального акта о браке (1954 г.)*(430).
Значение судебных прецедентов для правовой системы Индии связано с тем, что благодаря им обеспечивается ясность и прогнозируемость решений, что вызывает доверие участников судебных процессов и обеспечивает их честность. Важным элементом в отношении судебных прецедентов выступает иерархия судов. Она предполагает, что все суды ограничены в принятии решений практикой вышестоящих судов, а суды высших инстанций, в свою очередь, ограничены решениями, принятыми ими ранее по рассматриваемым делам. Так, решения Верховного суда Индии как суда высшей инстанции имеют более высокую юридическую силу по отношению к судам, действующим в государстве (ст. 141 Конституции Индии). При этом решения Пленума имеют верховенство над решениями коллегий Верховного суда. Решения Высших судов штатов в свою очередь обладают более высокой юридической силой по отношению к решениям нижестоящих судов, решениям Окружных судов, являющихся низшей инстанцией. Для них обязательными являются решения всех вышестоящих судов.
Судебные решения должны содержать две важные части:
1) резолютивную часть;
2) особое мнение судьи, которое может не совпадать с решением суда в целом, в случае если оно было высказано в ходе рассмотрения дела.
Весь массив законодательства как источника права в Индии делится на два типа:
1) верховное законодательство, т.е. законодательство, принимаемое на уровне государства - Парламентом, а на уровне штата - легислатурами штатов. Законы, принятые этими органами государственной власти, не могут быть отменены или изменены никакими актами иных государственных органов.
Кроме того, ст. 13 Конституции Индии к законам относит следующие виды нормативных правовых актов:
- постановление;
- указ;
- подзаконный акт;
- правило;
- регламент;
- уведомление,
- обычай или обыкновение, имеющие на территории Индии силу закона;
2) выделяют также подзаконные акты, к которым относится весь массив нормативных правовых актов, исходящих от иных органов, нежели верховные органы государственной власти или штатов. Подзаконные акты в Индии принимаются на основании полномочий, делегированных высшими органами.
Подзаконные акты в Индии классифицируются на пять типов:
1) исполнительные акты, т.е. акты органов исполнительной ветви власти;
2) акты судебных органов, т.е. акты, направленные на регулирование внутренней деятельности судов;
3) муниципальные акты, которые представляют собой акты органов местного самоуправления, принимаемые в соответствии с делегированными таким органам полномочиями и действующие только на территории определенного административно-территориального образования;
4) автономные акты, представляющие собой акты автономных образований, таких как университеты, которым штатами предоставлены полномочия принимать нормативные правовые акты в целях регулирования внутренней деятельности;
5) колониальные акты - акты зависимых государств или территорий, находящихся под контролем иностранных государств, в отношении которых действует верховное законодательство такого иностранного государства.
Кроме того, некоторые индийские ученые, например профессор С.Н. Гош, в качестве источников права выделяют второстепенные источники, к которым относят применение принципа справедливости, равенства и добросовестности.
Одним из второстепенных источников права в Индии выступает собственно английское право трех типов:
1) общее право,
2) право справедливости;
3) статутное право, сформированное актами Парламента Великобритании*(431).
К источникам права Индии относятся также принципы международного права и международные договоры и соглашения, оказывающие все более заметное влияние на развитие законодательства. Примерами могут служить природоохранное законодательство Индии, Акт о торговых марках (1999 г.), Акт об информационных технологиях (2000 г.).
Индия выступает сторонником дуалистической концепции о признании норм международного права, которая подразумевает возможность применения международных норм только после их законодательного закрепления на национальном уровне. В соответствии со ст. 246 и 253 Конституции Индии центральное правительство имеет право вступать в международные отношения и применять нормы международного права. Исполнительные полномочия индийского правительства соответствуют аналогичным полномочиям Союза Индии, а следовательно, в данном случае могут быть применимы положения ч. 1 ст. 73 Конституции Индии, закрепляющие, что "исполнительная власть Союза распространяется:
(a) на все случаи, в отношении которых Парламент имеет право издавать законы; и
(b) на использование таких прав, власти и юрисдикции, которыми может пользоваться Правительство Индии в силу какого-либо договора или соглашения.
При условии, что исполнительная власть, предусмотренная подпунктом (а), если иное прямо не предусмотрено в настоящей Конституции или в каком-либо другом законе, изданном Парламентом, не распространяется ни в одном Штате на вопросы, в отношении которых Легислатура Штата также имеет право издавать законы"*(432). Однако данная норма все же не подразумевает, что нормы международного права подлежат незамедлительному исполнению в Индии. Они могут стать частью правовой системы государства только после принятия Парламентом специального акта, направленного на имплементацию "любого договора, соглашения или конвенции с любым государством или государствами или любой резолюции, принятой на международной конференции или международной организацией или органом"*(433).