Экологическое право

Закон об охране окружающей среды закрепляет политику по защите окружающей среды и устанавливает ответственность центральных и местных органов власти хозяйственных обществ и граждан по сохранению благоприятной окружающей среды. Правительство устанавливает основные направления политики в целях содействия охране окружающей среды, стандартов, касающихся загрязнения воздуха, воды и почвы и поручает местным органам власти составлять планы по предотвращению загрязнения в областях, в которых такие планы должны быть реализованы (ст. 17). Центральные и местные власти должны учреждать комитеты по охране окружающей среды, а комитет по мерам охраны окружающей среды учреждается Министерством охраны окружающей среды (ст. 45).

Существует множество законов и иных нормативных актов, закрепляющих политику в сфере охраны окружающей среды, в частности: Закон об урегулировании споров при загрязнении окружающей среды, Закон об оценке воздействия на окружающую среду, Закон о предупреждении загрязнения воздуха, Закон о контроле уровня шума, Закон об уборке и управлении отходами, Закон о контроле загрязнения почвы, Закон о специальных мерах против диоксина, Закон о защите озонового слоя, Закон о поощрении использования переработанных источников.

§ 2. Отрасли частного права Гражданское право

Первые попытки кодификации гражданско-правовой отрасли относятся к 1890 г., когда был опубликован проект Гражданского кодекса (ГК) Японии, составленный в основных своих чертах по образцу французского Гражданского кодекса 1804 г., но в разделах которого, посвященных семейному и наследственному праву, были учтены и традиционные японские институты. Однако данный проект не был принят. Очевидно, решающую роль в этом сыграло то, что в наполеоновском ГК были закреплены достижения французской буржуазной революции, решительно покончившей с феодальными привилегиями и установившей ряд институтов буржуазной демократии. Для сложившегося же к концу XIX в. в Японии положения было характерно сохранение ряда феодальных пережитков как в быту, так и в экономике, что препятствовало восприятию ясных и последовательных норм и институтов классического кодекса победившей буржуазии. Но поскольку необходимость кодификации гражданского права назрела, правоведы обратились к опыту более поздней кодификации, которая отразила процессы централизации и концентрации капитала и вместе с тем несло на себе явственный отпечаток классового компромисса. Таким примером стал проект Германского гражданского уложения. В 1896 г. были опубликованы разделы, посвященные общим положениям вещного и обязательственного права, составленные под сильным влиянием проекта Германского гражданского уложения. Гражданский кодекс Японии был введен в действие в 1898 г., на два года ранее, чем вступило в силу Германское гражданское уложение.

Принятие ГК сыграло известную роль в экономическом и социальном развитии Японии. Оно создало правовые институты, основанные на общих принципах буржуазного гражданского права, таких как охрана права частной собственности, свобода договора, формальное равенство лиц и др. В ряде случаев это было шагом вперед по сравнению с ранее действовавшим правом. В течение длительного времени до принятия ГК допускалось задержание должника до исполнения обязательства. В соответствии же с ГК применение принуждения к личности должника не допускается и устанавливается только имущественная ответственность. ГК оставался неизменным на протяжении многих лет, за исключением разделов о семейном и наследственном праве, в которые после Второй мировой войны были внесены существенные поправки в целях демократизации семейных отношений и обеспечения гендерного равенства.

Японский ГК представляет собой всеобъемлющий кодекс, который охватывает право собственности, обязательственное право, включая договорное право, деликтное право, семейное право и право наследования. ГК состоит из пяти книг. Книга первая является Общей частью, которая закрепляет основные правила и институты гражданского права, такие как физические и юридические лица, представительство, юридические акты. Книга вторая регулирует вещные права, охватывает имущественные права и "обеспечительные права". Книга третья - обязательственное право. Гражданско-правовой деликт считается одним из источников, из которых возникает обязательство и поэтому включен в данную часть вместе с нормами договорного права. Книга четвертая посвящена семейным отношениям, а Книга пятая охватывает наследство.

Некоторые законы, дополняющие Гражданский кодекс, были приняты в конце XIX в. К ним, в частности, относятся Закон о регистрации недвижимости (1899 г.) и Закон о депозитах (1899 г.).

Побочным продуктом модернизации гражданско-правовых отношений в Японии стало появление социально незащищенных людей, в первую очередь рабочих и арендаторов*(1308). Для обеспечения их правовой защиты были приняты: Закон о защите зданий (1907 г.), Закон об аренде домов (1921 г.) и Закон об аренде земли (1921 г.). В 1991 г. эти три закона были объединены в один новый закон - Закон об аренде земли и домов. В последние годы с увеличением рисков, связанных с достижениями в области технологий, были приняты новые законы в области деликтного права: уже упоминавшиеся Закон о возмещении ущерба (1961 г.), который предусматривает строгую ответственность; Закон о компенсации потерь, вызванных загрязнением окружающей среды (1971 г.), который предусматривает сложный механизм компенсации; Закон о компенсации за ущерб, причиненный дорожно-транспортными происшествиями, принятый в 1955 г. для того, чтобы справиться с растущим количеством дорожно-транспортных происшествий.

В связи со вступлением в силу Конституции Японии (1946 г.) в ГК был внесен ряд существенных изменений. Все положения ГК, противоречащие принципам Конституции, теряли законную силу. Существенные изменения были внесены в разделы семейного и наследственного права. Из ГК были изъяты противоречащие Конституции положения, например признание недееспособности замужних женщин.

ГК Японии регулирует имущественные отношения в общей форме. Вместе с тем, как и в других капиталистических странах, ряд вопросов непосредственно промышленной и торговой деятельности был урегулирован путем принятия Торгового кодекса (ТК). Впервые ТК Японии, составленный по образцу торговых кодексов, действовавших в Европе, был опубликован в 1890 г. Затем он был пересмотрен, и в 1899 г. были опубликованы и вступили в силу пересмотренный ТК, Закон о лицензиях, Закон о торговых знаках, Закон об авторском праве и др.

Действующий ТК Японии делится на Общую часть, раздел о коммерческих сделках, торговом судоходстве и страховании. По сути, данный Кодекс представляет собой смесь немецкого и французского права. Ранее в нем был раздел о корпоративном праве, но эта часть позднее была отделена ввиду вступления в силу в 2005 г. Закона о компаниях. Торговый кодекс претерпел значительные изменения с момента его вступления в силу. Япония ратифицировала Женевские конвенции об унификации права, относящегося к векселям (1930 г.), и Женевские конвенции об унификации права, относящегося к чекам (1931 г.), в результате чего данный раздел о векселях и чеках был отделен от ТК. В настоящее время Торговый кодекс дополняют различные законы, такие как Закон о векселях, Закон о коммерческой регистрации и др.

Положения ТК - это специальные правила, в отличие от общих положений ГК, и, следовательно, имеют приоритет, при применении обоих кодексов. При отсутствии соответствующих положений в ТК применяется торговый обычай, и только если нет такого обычая - применяется ГК (ст. 1 ТК). Договорное право служит наглядным примером порядка применения этих кодексов, так как соответствующие положения содержатся в обоих кодексах. ТК предусматривает, что определенные сделки являются коммерческими. Они включают в себя операции, целью которых является приобретение движимого имущества, недвижимости или ценных бумаг в целях продажи и получения прибыли. Также предусмотрены сделки, которые являются коммерческими, если осуществляются в качестве бизнеса. К ним относятся операции, связанные с производством или переработкой для других, а также обмен валюты, другие банковские операции и страхование (ст. 502). Кроме того, предусмотрены разовые коммерческие сделки, которые осуществляются продавцом (ст. 503). Продавец определен в Торговом кодексе как человек, который от своего имени осуществляет коммерческие операции в качестве бизнеса (п. 1 ст. 4). Договоры купли-продажи рассматриваются обоими кодексами, но положения ТК имеют приоритет, поскольку договор подпадает под категорию коммерческих сделок*(1309).

Если ГК и ТК отражали влияние европейского законодательства, то в принятых позже законах нередко сказывалось влияние "общего права" Англии и США. В 1922 г. был принят Закон о доверительной собственности, в значительной мере воспроизводивший институт, сложившийся в свое время в странах "общего права". В 1947 г. был принят Закон о запрещении монополий, разделивший судьбу "антитрестовского законодательства" США и подтвердивший парадоксальное явление, существующее сейчас во всех развитых капиталистических странах: строгое запрещение монополий в законе и бурный их рост на деле*(1310). Под значительным влиянием права США были также приняты Закон об обороте ценных бумаг (1948 г.), Закон о восстановлении компаний (1952 г.), а также новая глава об акционерных компаниях в ТК.

Помимо законодательства значительную роль играет и судебная практика. Решения Верховного суда Японии рассматриваются не только в плане толкования тех или иных норм закона, но и как источники права, восполняющие пробелы в законе. Подобно другим развитым странам, в Японии широкий круг отношений, связанных с деятельностью монополий, обслуживающих массовую клиентуру, в значительной мере регулируется правилами, односторонне установленными монополиями (типовыми договорами, формулярами и т.п.).

Известное место в ГК и других актах гражданского законодательства занимают отсылки к действующим обычаям и морали. Так, раскрывая понятие сделки, авторы подчеркивают, что ее ожидаемый результат достигается благодаря действию не правовых норм, а обычаев и морали; лишь в случае неполной реализации результата путем действия указанных факторов включается механизм права, обеспечивающий достижение цели. Закон отсылает к обычаю и для толкования волеизъявления сторон и в ряде других случаев, когда необходимо применение дополнительных методов, не закрепленных в законе.

ГК Японии включает в себя и некоторые сложившиеся задолго до его принятия институты. Один из них - право общинного членства, отношения которого сформировались в сфере обычного права и уходят своими корнями в обычаи различных районов Японии. В прошлом право общинного членства выполняло важную социальную функцию, обеспечивая членам общины возможность сбора дикорастущих трав, фуража, топлива. В настоящее время этот институт важен для неимущих слоев населения. Он заключается в совместном получении населением определенной местности выгод от использования земельных площадей, гор и лесов. ГК не рассматривает это право как самостоятельный вид, однако в решении ряда вопросов оно в качестве одной из форм общей собственности находит свое закрепление.

Общая часть ГК начинается с общих положений об осуществлении частных прав, а именно: во-первых, частное право должно соответствовать общественному благосостоянию; во-вторых, осуществление прав и исполнение обязательств осуществляется справедливо и добросовестно; в-третьих, злоупотребление правами не допускается (п. 1 ст. 1).

Эти положения были добавлены в ГК после принятия в 1946 г. Конституции. Пункт 1 ГК совпадает с положением Конституции, которая гласит, что содержание права собственности регулируется законом в соответствии с общественным благосостоянием (п. 2 ст. 29). Это положение символизирует отказ от абсолютной неприкосновенности права собственности, но редко применяется на практике.

Один из редких случаев, когда это положение было применено, был иск землевладельца, который предоставил для использования свою землю в качестве военной базы США. После истечения срока аренды землевладелец заявил, что его имущество должно быть возвращено. Верховный суд постановил, что потери, которые понесет государство, в случае возвращения земли владельцу будет больше, чем выгода владельца и, следовательно, его требование противоречило общественному благосостоянию*(1311).

Другое положение - об осуществлении частных прав о добросовестности и честной деловой практике - часто упоминается в судебных решениях, где справедливое решение не может быть достигнуто, опираясь на конкретные положения ГК. Следует добавить, что положение об общественном порядке и добрых нравах, содержащиеся в Общей части (ст. 90), служит той же цели.

Доктрина о добросовестности и честной деловой практике (Shingi seijitsu) уже признавалась судами до того, как была официально включена в ГК после Второй мировой войны. Эта доктрина применяется при оценке различных обстоятельств, включая случаи, которые в Великобритании рассматриваются с учетом преюдиции.

В то время как доктрина о добросовестности и честной деловой практике применяется в тех случаях, когда существуют конкретные взаимоотношения, такие, например, как контракт между сторонами, запрет на злоупотребление правом, как правило, используется в тех случаях, когда такие взаимоотношения отсутствуют. Доктрина о злоупотреблении правом была также признана судом до того, как была включена в ГК Японии. Осуществление своего права можно рассматривать как злоупотребление, если оно необоснованно нарушает чьи-то права; при этом обнаружение намерения причинить вред со стороны правообладателя не требуется.

В гл. 1 Книги первой ГК рассматриваются положения о правоспособности физических и юридических лиц. Термин "правоспособность" был заимствован из Германии (Rechtsfahigkeit). Он обозначает способность быть субъектом прав и обязанностей и отличается от дееспособности (Handlungsfdhigkeit), которая означает возможность получать права, нести обязанности и принимать на себя обязательства по юридическим актам*(1312). Все физические лица обладают полной правоспособностью, получая ее с момента рождения (ст. 1-3). Эти права распространяются также на ребенка, находящегося в утробе матери, при возникновении деликта и наследовании. Таким образом, еще не родившийся ребенок рассматривается как уже родившийся и имеющий право требовать возмещения убытков (ст. 721) и наследования (ст. 886). Наличие правоспособности за физическим лицом признается до момента его смерти. Когда, после отсутствия в течение семи лет, неизвестно, человек жив или мертв, суд по семейным делам может признать это лицо безвестно отсутствующим (п. 1 ст. 30). В случае ведения военных действий или при кораблекрушении человек может быть признан безвестно отсутствующим по истечении одного года с момента инцидента (п. 2 ст. 32).

Иностранные граждане также имеют право быть субъектами таких прав, поскольку такое право не запрещено законом или постановлением (ст. 2). В некоторых случаях (например, при наложении ответственности) вместо принципа равноправного режима японских и иностранных граждан применяется принцип взаимности. Так, Закон о компенсациях со стороны государства предусматривает, что в случае если жертва является иностранным гражданином, то данный закон применяется только тогда, когда закон государства, гражданином которого оно является, предусматривает эквивалентный режим (ст. 6). Действуют также законы, которые ограничивают права иностранных граждан на получение определенных прав или осуществление некоторой деятельности в той или иной форме. Так, в последнее время приобретение акций энергосистем иностранными инвесторами было заблокировано Законом об иностранной торговле и иностранной валюте. А в ранее действовавшем Законе о правах иностранцев на землю*(1313) предусматривалось ограничение их права на приобретение земельных участков в районах, которые необходимы для обеспечения обороны страны (п. 1 ст. 4).

Не каждое правоспособное лицо может действовать по своей воле и приобретать права и нести обязанности. ГК ранее устанавливал "некомпетентных" и "квазинекомпетентных" лиц. До 1947 г. жены считались недееспособными. В 1979 г. положение, которое определяло слепых, глухих, немых лиц как квазинекомпетентных, было отменено.

В конце 1990-х гг. система закрепления "некомпетентности" была существенно изменена и была установлена новая система опеки взрослыми (seinen - koken seido)*(1314).

В соответствии с новой системой термин "некомпетентность" был отменен, а лица, правоспособность которых была неполной, стали относиться к категории лиц с ограниченными юридическими возможностями. К ним относятся: несовершеннолетние; взрослые, находящиеся под опекой; лица, в отношении которых установлено попечительство. Суд по семейным делам уполномочен выносить решение об опеке по отношению к тем лицам, которые не в состоянии осознать своих действий в результате психического расстройства, по заявлению самих лиц, их супругов, членов семьи до четвертой степени родства, прокурора и др. (ст. 7). По судебному решению для взрослых может быть назначен опекун (ст. 8). Действия человека, находящегося под опекой, могут быть отменены (ст. 9).

Для тех, чья способность понимания недостаточна вследствие психического расстройства, может быть назначен попечитель (ст. 11 и 12). Действия подопечных, такие как займы, операции с недвижимостью и др. требуют согласия попечителя (п. 1 ст. 13). При отсутствии такого согласия данные действия могут быть отменены. Несовершеннолетние имеют ограниченную дееспособность. Полная дееспособность возникает при достижении 20-летнего возраста или раньше при условии вступления в брак (ст. 4 и 753). Несовершеннолетнему необходимо получения согласия его законного представителя на приобретение им прав и исполнение обязанностей (п. 1 ст. 5). Как правило, родители являются законными представителями несовершеннолетних детей.

Юридические лица обладают автономным статусом, выполняя определенные функции в социальной жизни, а следовательно, сфера их право- и дееспособности определяется характером выполняемых ими социальных функций.

Необходимо учитывать, что в вопросе о том, какими правами обладает юридическое лицо, иначе говоря, об объеме правоспособности, юридические лица отличаются от физических лиц. Так, юридические лица не могут обладать правами физических лиц природного характера, связанными с полом, возрастом, семейными отношениями и т.п. Однако они могут обладать такими личными правами, как право на имя, на достоинство и др. (решение Верховного суда от 28 января 1964 г.). Сфера правоспособности юридических лиц может быть ограничена нормативным актом (ст. 43 ГК).

Расширение или сужение правоспособности юридических лиц связано с их целями (ст. 43 ГК). Вместе с тем юридические лица представляют собой организации, объединенные во имя достижения определенной цели, и поэтому они пользуются статусом субъекта прав, необходимых для достижения поставленной цели. Важно, однако, иметь в виду, что сфера правоспособности юридического лица не ограничивается "собственно целями", перечисленными в уставе или учредительном акте, а простирается до таких пределов, которые необходимы для достижения данных целей*(1315).

Вопрос о дееспособности юридических лиц должен рассматриваться с иной точки зрения, чем о дееспособности физических лиц. Если по отношению к физическим лицам самостоятельность их действий ставится в зависимость от степени развития умственных способностей или психического здоровья, то применительно к юридическим лицам ставится вопрос о том, какие действия могут осуществлять эти лица, иначе говоря, какие действия данных лиц следует признавать в качестве действий собственно юридического лица. ГК не устанавливает никаких специальных положений на этот счет, и, следовательно, органы юридического лица должны осуществлять свои действия, показывая, что данные действия выполняются от имени юридического лица (ст. 99, 100).

ГК предусматривает, что юридическое лицо приобретает права и несет обязанности в соответствии с законами, постановлениями и "в рамках своих целей", как это предусмотрено его уставом (ст. 34).

ГК Японии предусматривает два вида юридических лиц: корпоративные юридические лица (корпорации), представляющие собой объединения людей, и учреждения*(1316), которые являются объединением капиталов, служащих определенным целям.

Поскольку корпорации объединяют множество лиц, во внутренних отношениях от них требуется единство воли всех членов, а во внешних - наличие объединенного капитала, организация деятельности через представителей, четкое разграничение ответственности объединения. Законодательство признает за подобного рода объединениями статус юридических лиц, наделенных статусом субъекта прав, и в зависимости от характера выполняемых социальных функций признает различные виды юридических лиц, с тем чтобы они могли нормально осуществлять свои функции, являясь составными частями общественной структуры. Корпоративные юридические лица выполняют важную роль в различных областях жизни общества. Физические лица принимают участие в деятельности данных юридических лиц либо непосредственно, либо косвенно путем вложения своих капиталов. В отличие от корпораций учреждения представляют собой, прежде всего, объединения капиталов, а организация людей выступает в качестве дополнительного фактора, призванного обеспечивать достижение поставленных целей. Законодательство при соответствии данных объединений капитала определенным условиям признает за ними статус субъекта прав.

Реформа, прошедшая в 2006 г., повлекла принятие Закона о корпоративных юридических лицах и учреждениях, а также Закона о сертификации общественных объединений и учреждений. В соответствии с нормами данных Законов корпорации и учреждения теперь могут быть созданы без согласования с соответствующим административным органом независимо от того, затрагивают ли они общественные интересы или нет. Корпорации могут быть учреждены двумя или более лицами после подготовит устава и регистрации (п. 1, 13 и 22 ст. 10 Закона о корпоративных юридических лицах и учреждениях). Для учреждений, в дополнение к подготовке устава, уже не требуется вложения 3 млн. иен.

Для того чтобы стать корпорацией или учреждением, имеющим общественный интерес, необходимо получить сертификацию соответствующего административного органа. Деятельность учреждений с общественным интересом регулируется Законом о трастах (2004 г.)*(1317).

Юридические лица играют важную роль как составные элементы современной социальной структуры, поэтому законодательство Японии содержит подробные положения, регулирующие возникновение, внутреннюю организацию и внешние связи юридических лиц.

ГК регулирует сделки. Термин "сделка" пришел из немецкой правовой системы. Сделка определяется как действие, направленное на достижение конкретного юридического результата, т.е. сделка - действия, направленные на получение, отказ или иное изменение права, которое может быть обеспечено через судебную систему*(1318). Правовые отношения между субъектами права, а также сами субъекты и объекты права возникают в результате сделки. Типичная сделка представляет собой контракт, но сделкой также признаются односторонние действия, такие как подарки, завещания, а также совместные действия, такие как регистрация юридического лица.

Разграничение между сделкой и волеизъявлением уже давно является предметом споров в японской цивилистике. В ранний период японские юристы не различали эти два понятия. Позже влияние немецких теорий привело к проведению некоторых различий между ними с общим пояснением, что волеизъявление является элементом сделки.

Все имущественные отношения, за исключением наследования, регулируются нормами о сделках.

Современная наука, анализируя это состояние, указывает на наличие в частном праве принципа свободы сделки (свобода совершения сделок признается в той мере, в какой они не нарушают "положений закона о публичном порядке" (ст. 91 ГК)), а также таких основополагающих принципов, как автономия воли личности и частноправовая автономия. Свобода предпринимательской деятельности с точки зрения частного права также может быть сведена к принципу свободы сделки.

Сделки классифицируются по различным основаниям:

1) по принципу волеизъявления как основного элемента сделки. Такие акты, как завещание, дарение, основаны на волеизъявлении одного человека и подпадают под категорию односторонних сделок. В отличие от этого, сделки, основанные на совпадении волеизъявления двух и более сторон, называются договорами. Кроме того, многие ученые вводят понятие объединенной (согласованной) сделки, которое применимо, например, к случаю учреждения корпорации в связи с объединением волеизъявлений многих людей, преследующих одну цель. Поскольку действительность односторонней сделки зависит лишь от воли одной стороны, а воля лица, на которое распространяется эта сделка, при этом игнорируется, ГК допускает ее учет только при определенных условиях. В противоположность односторонней сделке договор представляет собой согласование воль сторон, и поэтому здесь допускается полная свобода его заключения, с тем, однако, чтобы в договоре учитывались общие ограничения - обязательных предписаний, порядка и добрых нравов. В гл. 2 Книги третьей регламентируется 13 видов договоров, относящихся к классическим видам, но это не означает, что ГК не допускает договоров, не входящих в указанный перечень.

В последнее время стали признаваться и сделки типа трудовых соглашений, заключаемых между предпринимателем и профсоюзом и выражающих волю множества лиц и даже целых коллективов, рассматриваемых в качестве одной из сторон сделки (ст. 16 Закона о профсоюзах). Подобного рода сделки называются соглашениями или коллективными соглашениями. С точки зрения их заключения они относятся к категории договоров, однако с точки зрения правовых последствий они близки к согласованным сделкам;

2) с точки зрения формы волеизъявления сделки подразделяются на формальные и неформальные. От первых требуется, чтобы сделка совершалась в письменной либо в иной установленной форме; вторые могут иметь любую форму, и для них достаточно лишь наличия волеизъявления. Принцип свободы сделки признал и свободу формы ее заключения, и, несмотря на то, что и ранее требовалось соблюдение особых форм, сделки имели полностью неформальный характер. В настоящее время преобладают формальные сделки, и данная формализация направлена на то, чтобы партнеры были более осмотрительными и существовала полная ясность относительно наличия сделки, круга прав и характера правоотношений. Подобные требования в настоящее время распространяются и на брак (ст. 739 ГК), завещание (ст. 967 и след. ГК), признание отцовства (ст. 781 ГК), устав (ст. 37 ГК), учредительный акт (ст. 39 ГК), векселя (ст. 434 и след. ТК), трудовые соглашения (ст. 14 Закона о профсоюзах).

Кроме указанных двух главных подразделений существуют и иные, основанные на других критериях. Так, в зависимости от наступления правовых последствий различаются посмертные (например, завещание) и прижизненные сделки. В зависимости от правовых последствий могут различаться обязательственные, вещные и квазивещные сделки. В зависимости от связи сделки с ее основанием различаются каузальные и абстрактные сделки (например, вексельные).

Японское гражданское право устанавливает ряд принципов толкования сделки и признания ее действительности. Сюда относится принцип требования соответствия договора совести, который судебная практика широко применяет при толковании договора в качестве основного критерия. Помимо признания недействительными сделок, противоречащих обязательным предписаниям, т.е. действующим законам или подзаконным актам, необходимым критерием признается, как указывалось, соответствие сделки публичному порядку и добрым нравам. Под публичным порядком обычно понимаются интересы государства и общества, добрые нравы рассматриваются как категория морального порядка.

Закон не устанавливает конкретных видов нарушений публичного порядка и добрых нравов. На практике сложились уже определенные понятия таких нарушений: например, нарушением моральных принципов считается заключение договоров, препятствующих совместному проживанию родителей и детей; обещание, расторгнув брак, заключить новый и т.п. Менее определенным является понятие публичного порядка. Исследователи сами указывают на то, что судебная практика и научные доктрины устанавливают требования публичного порядка в соответствии с постоянно меняющейся идеологией и требованиями социальной системы.

В качестве примеров притворных сделок, которые запрещены законом, авторы приводят сделки, совершенные в целях обхода требований Закона об ограничении ссудного процента, при которых высокие проценты взимаются под видом комиссионных. В литературе описываются факты вексельных махинаций, серьезно нарушающих экономический оборот. Так, А. Омура пишет, что одной из причин банкротств являются так называемые дружеские векселя - "паршивые овцы вексельного хозяйства"*(1319). Он указывает также на широко распространенные случаи фиктивных сделок, "продажи непроданного товара", - так называемое космическое плавание, при котором производитель оформляет фиктивную сделку с торговой компанией на якобы проданный товар, а расчет ведется векселями. При наступлении срока производитель якобы покупает товар, уплачивая торговой компании только комиссионные. Таким образом производитель искусственно увеличивает объем своих продаж, а торговая компания получает комиссионное вознаграждение. Возможность совершения подобных сделок в известной мере определяется тем, что признание недействительности при товарных сделках толкуется в какой-то мере ограничительно.

Японскими Гражданским и Торговым кодексами предусмотрен институт представительства, в соответствии с которым представитель независим в волеизъявлении и сам становится адресатом волеизъявлений, порождая правовые последствия непосредственно для представляемого им лица. Различаются два вида представительства: представительство по доверенности и законное представительство. В первом случае представитель становится таковым по просьбе представляемого; во втором - в соответствии с положением определенного закона, требующего наличия представителя, при этом закон часто определяет и объем представительских полномочий. Просьба при представительстве по доверенности обычно имеет вид поручения. Требования о наличии дееспособности представителя отсутствуют (ст. 102 ГК). Законное представительство возникает при наличии следующих трех условий:

1) лицо, занимающее определенное положение по отношению к представляемому, естественным образом становится его представителем: например, отец или мать в отношении несовершеннолетних детей (ст. 818, 819, 840 ГК);

2) представитель определяется соглашением или назначением: например, соглашение между отцом и матерью о том, кто будет осуществлять родительские права (ст. 819 ГК);

3) представитель назначается в судебном порядке: например, назначение управляющего имуществом отсутствующего (п. 1 ст. 25 ГК).

Среди прочих различий между законным представительством и представительством по доверенности наиболее важным является объем полномочий лица, которому доверено осуществление представительства.

Юридические лица также имеют представителя. Данный вид представительства признается за органами юридического лица, и действия представительного органа считаются действиями юридического лица, поэтому здесь признается и представительство в отношении гражданских правонарушений. При обычном же представительстве оно признается только в отношении волеизъявления, а иные юридические действия считаются действиями представителя.

Представитель по доверенности в принципе не обладает правом передоверия. Оно допускается только в случае получения предварительного согласия представляемого или при чрезвычайных обстоятельствах, когда представитель лично не может осуществить представительские функции и не имеет времени на получение согласия представляемого на передоверие (ст. 104). Законный же представитель, за исключением особых ситуаций, обладает правом передоверия (ст. 106). При представительстве по доверенности представитель несет ответственность за свою небрежность при передоверии и осуществляет контроль за лицом, которому передоверено представительство, а законный представитель несет полную ответственность за действия лица, кому передоверено представительство.

Основаниями для прекращения права представительства, как законного, так и по доверенности, являются смерть представляемого или представителя, ограничение дееспособности и банкротство. Также при представительстве по доверенности основанием для прекращения представительства является прекращение действия поручения.

Во избежание конфликта интересов представитель не имеет права представлять лицо при сделке, в которой он является другой стороной. Например, представитель продавца не вправе заключать договор купли-продажи от имени продавца, в котором он является покупателем. Представитель не может осуществлять представительские действия для обеих сторон в одной и той же сделке (ст. 108). Аналогичное положение существует для представителей юридического лица. Там, где есть конфликт интересов, должен быть назначен специальный представитель (ст. 57).

При наличии обстоятельств, нарушающих правопорядок, функция права и задача суда состоят в ликвидации данных обстоятельств и утверждении надлежащего правового положения. Однако, если указанные обстоятельства возникли давно, суду трудно с достоверностью определить обоснованность притязаний сторон, но ликвидация данных обстоятельств может привести к угрозе стабильности гражданских правоотношений в обществе. Поэтому право признает и оставляет неизменными обстоятельства, существующие в течение продолжительного периода времени, даже в случае их несоответствия требованиям права.

ГК предусматривает "погасительную" давность и приобретательную давность. Данные положения напоминают французские нормы и отличаются от немецкого законодательства. Так, права, вытекающие из обязательств, истекают при неисполнении обязательства через 10 лет, а иные имущественные права, кроме права собственности, - через 20 лет (ст. 167). Для иных обязательственных требований в зависимости от их вида установлены сроки "погасительной" давности в три года (ст. 170 и 171), два года (ст. 172 и 173) и один год (ст. 174). Срок исковой давности может быть прерван или приостановлен при определенных обстоятельствах (ст. 147 и 158-161).

Раздел "Вещное право" ГК содержит 10 глав: общие положения, право владения, право собственности, суперфиций, эмфитевзис, сервитут, право удержания, право преимущества, заклад и ипотека. Все эти нормы регулируют отношения господства над предметами внешнего мира.

Право собственности провозглашается в ГК Японии как важнейшее имущественное право, которое является объектом гарантий и ограничений, содержащихся в Конституции. В соответствии со ст. 29 Конституции право собственности охраняется законом, который требует, чтобы оно не противоречило общественному благу. Если в конце XVIII - начале XIX в. право собственности признавалось священным и неприкосновенным, то на современном этапе признается необходимость ряда ограничений в осуществлении этого права. Такие ограничения связаны с борьбой за сохранение окружающей среды, с реализацией требований строительных стандартов, требований соблюдения определенных правил производства работ. Они связаны также с необходимостью в ряде случаев принудительного изъятия имущества в публичных интересах, как, например, при строительстве дорог, прокладке линий электропередач, строительстве военных объектов. Конечно, собственники обычно получают щедрую компенсацию.

Существенное значение имеют и ограничения, связанные с современным уровнем развития техники. Так, ГК Японии устанавливает, что право земельной собственности распространяется на пространство над поверхностью земли и на ее недра. Но, конечно, пространство над поверхностью земли давно перестало быть объектом права собственности лиц, владеющих земельными участками.

Огромное место в японской экономике занимает кредит. Это определяет большое внимание, которое уделяется обеспечению соответствующих требований. В разделе вещного права детально регулируются формы залога и ипотеки, подробно регулируются широко распространенные отношения по закладу обязательств, акционерных прав, а также отдельных прав, как материальных, так и нематериальных. Устанавливается залог права на результаты интеллектуального творчества, залог таких прав, как патентное, права на промышленные образцы и др. Разнообразные формы, определяющие приоритет тех или иных требований, явно рассчитаны на то, чтобы установить известный порядок удовлетворения требований кредиторов на случай банкротства.

Правовое регулирование залога и ипотеки предусматривает возможность возникновения такой ситуации, когда в отношении одного и того же имущества имеется несколько залогодержателей. Закон специально предусматривает право преимущества и различные его виды для разных ситуаций. Так, существует общее право преимущества, право преимущества в связи с арендой недвижимости, перевозкой пассажиров и багажа, сохранением движимости и т.п. Право преимущества является специальным, детально разработанным институтом. Устанавливается определенная субординация прав преимущества, из которой допускается ряд предусмотренных законом исключений.

К числу средств, призванных обеспечить преимущественное удовлетворение кредитора, относится и право удержания, а также сложнейшая процедура передачи требований кредитора и перевода долга (цессия). Подобные многочисленные детальные правила, закрепленные в законе, дают кредитору возможность в той или иной мере обеспечить реальность своих требований. Подробным образом урегулированные отношения по залогу, ипотеке, праву преимущества, передаче, требований и переводу долга в конечном счете рассчитаны на то, чтобы в случае банкротства должника кредитор мог хотя бы частично осуществить свои требования либо чтобы имущество должника было распределено между кредиторами более или менее равномерно с учетом установленных законом приоритетов. Следует отметить, что формы обеспечения требований по ГК Японии гораздо более изощренны и детализированы, чем предусмотренные законодательством других капиталистических стран.

Авторы справедливо рассматривают институт обязательства как инструмент, опосредующий переход от феодальных отношений к буржуазным (не применяя последнего термина), от иерархической зависимости к отношениям равноправных субъектов. В этом они видят одно из различий вещного и обязательственного права и подчеркивают необходимость известного уровня культуры и развития отношений оборота для применения данного института. Вместе с тем в самой проблематике раздела, посвященного обязательственному праву, и в его содержании отражается специфика имущественного оборота, в котором до сих пор различимы следы особенностей развития рыночных отношений в Японии.

Понятие обязательства как права требовать совершения (несовершения) определенных действий от определенного лица распространяется на широкий круг отношений. В ряде приводимых в литературе примеров и судебных решений предметом обязательства служит исполнение актером роли, обучение учителем ученика и даже совершение духовным лицом религиозного обряда. Но поскольку данный институт имеет основное значение для регулирования отношений имущественного оборота, то и главное внимание уделяется прежде всего его использованию в этих целях. Обязательство рассматривается не как связь между конкретными лицами в момент его установления, а как определенная материальная ценность, которая реализуется путем передачи. Поэтому очень подробно регулируется замена лиц в обязательстве и устанавливаются различного рода гарантии, призванные обеспечить исполнение обязательства, в том числе и тогда, когда в качестве кредитора и должника выступало много разных лиц.

ГК Японии устанавливает три условия, которым должно отвечать обязательство: 1) законность, в том числе непротиворечие публичному порядку и добрым нравам; 2) осуществимость; 3) определенность*(1320).

Таким образом, в отношении действительности обязательства помимо определенного критерия соответствия закону действуют и в достаточной степени неопределенные и в известной мере субъективные критерии публичного порядка и добрых нравов, о которых упоминалось выше в связи с вопросом о действительности сделок.

Критерий осуществимости имеет большое значение для признания действительности обязательства. Закон различает первоначальную и последующую невозможность исполнения и в гораздо большей мере, чем в других капиталистических странах (особенно в странах "общего права"), признает освобождение должника от ответственности из-за невозможности исполнения.

Большое значение придается регулированию денежных обязательств, особенно в связи с нестабильностью денежного рынка, постоянным ростом цен, резкими колебаниями биржевого курса. Хотя в ГК эти вопросы не находят разрешения, они подробно регулируются в актах текущего законодательства, устанавливающих, что сумма обязательства должна оставаться неизменной вне зависимости от уровня цен. Такое положение установлено, в частности, в законах об аренде земли, аренде жилища, о земельной ренте. Вряд ли, однако, подобные законодательные положения смогут противостоять нестабильности денежного обращения, обусловленной объективными закономерностями кризисного развития на современном этапе.

Пятая книга ГК посвящена наследственному праву. В этой области также произошли существенные изменения. По прежнему законодательству все имущество переходило по наследству к старшему сыну, который становился таким образом главой семьи. В настоящее время наследственное право отражает новый этап семейных отношений. В праве Японии, как и в праве других стран, различается наследование по закону и по завещанию. Однако японская теория гражданского права рассматривает завещание как особый акт, порождающий определенные права и обязанности, но не превращающий управомоченное лицо в наследника*(1321). Единственным основанием наследования является родство - как природное кровное родство, так и родство, установленное законом в случае усыновления.

Закон устанавливает три очереди наследования. В первую очередь входят как родные, так и усыновленные дети. Следует, однако, отметить, что усыновленные дети сохраняют наследственные права и в отношении своих кровных родителей. Во вторую очередь призываются родители умершего; в третью очередь - братья и сестры. Особое положение занимает переживший супруг. Он наследует вместе с наследниками той очереди, которая призывается к наследству. Таким образом, он не устраняет никого из наследников, но получает причитающуюся ему долю. При этом чем дальше очередь призываемых к наследству, тем больше доля супруга. Если наследуют дети, призываемые в первую очередь, доля супруга составляет половину; если призываются наследники второй очереди - родители, доля супруга - 2/3; если призываются наследники третьей очереди - братья и сестры, то доля супруга составляет 3/4.

Действительный круг наследников шире, чем лица, перечисленные выше, поскольку закон допускает наследование по праву представления. Такое право имеет довольно широкий характер. Так, если кто-либо из детей наследодателя умер до его смерти, то внуки по праву представления могут получить ту долю, которая причиталась их умершему родителю. По праву представления могут наследовать и племянники, если к наследству призывается третья очередь и кто-либо из братьев или сестер умер до смерти наследодателя: его или ее дети также могут наследовать по праву представления.

Наследники приобретают те имущественные права и обязанности, которые принадлежали наследодателю. Не переходят по наследству те права и обязанности, которые имели личный характер и были непосредственно связаны с личностью умершего.

В соответствии с законом наследник или наследники, принявшие имущество, отвечают полностью по обязательствам умершего. Вместе с тем допускается принятие наследства с оговоркой о том, что наследник несет ответственность по обязательствам умершего только в пределах полученного в наследство имущества. Если такая оговорка не сделана, то наследник, принявший наследство, отвечает по всем обязательствам, в том числе и своим личным имуществом. Для того чтобы не оказаться в таком положении, наследник может либо отказаться от наследства, либо принять его с указанной оговоркой.

При неявке наследников по истечении шестимесячного срока имущество переходит либо к близким наследодателя, проживавшим вместе с ним (например, к фактической жене), либо к лицам, хотя и не проживавшим с ним, но осуществлявшим попечение и уход за ним и т.п. Если требований со стороны этих лиц не было и суд по семейным делам не указал лицо, которому должно быть передано имущество, то наследство переходит к государству.

Как указывалось выше, завещание рассматривается в качестве односторонней сделки. При этом завещатель может отстранить от наследования тех или иных наследников по закону, установить иные наследственные доли, чем предусмотрено законом, определить лиц, которым оставляет имущество, хотя бы они не входили в число наследников по закону. Завещатель может также: установить способы раздела наследственного имущества; указать лицо, которому поручается раздел; запретить раздел имущества и др.

ГК устанавливает также положение об обязательной доле некоторых наследников по закону. Право на обязательную долю предоставляется наследникам первой и второй очередей и пережившему супругу. Закон не устанавливает каких-либо дополнительных условий для признания права на обязательную долю. Для того чтобы в максимальной степени обеспечить право на обязательную долю, закон устанавливает, что совершенные при жизни наследодателя акты дарения имущества могут быть признаны недействительными, если окажется, что они уменьшают обязательную долю; в состав имущества умершего включается и то, которое было подарено другим лицам перед смертью наследодателя.