4.4. Акция как объект доверительного управления

Особое место среди других видов ценных бумаг занимает акция.

Акция как объект доверительного управления представляет собой корпоративную бумагу, что порождает ряд особенностей управления. Доверительный управляющий получает право самостоятельно от своего имени участвовать в принятии решений АО, осуществлять профессиональное управление. В отличие от облигаций, чеков, векселей, выражающих исключительно обязательственные правоотношения (право из бумаги), акция выражает также и корпоративное отношение - принадлежность акционера к корпорации (корпоративный статус).

Право на участие в управлении АО является и обязанностью акционера, имеющего корпоративный статус. В соответствии со ст. 3 Закона "Об акционерных обществах" "если несостоятельность (банкротство) общества вызвана действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных акционеров или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Несостоятельность (банкротство) общества считается вызванной действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, только в случае, если они использовали указанные право и (или) возможность в целях совершения обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) общества".

Таким образом, акционер, имеющий право давать АО обязательные для исполнения указания или иным образом определять действия и решения АО, надлежащим образом извещенный о месте, времени и повестке дня собрания акционеров, решающего вопросы, связанные с вероятностью несостоятельности АО, в случае его бездействия (например, в случае отсутствия на заседании общего собрания АО) может быть признан ответственным за наступление банкротства АО всем своим имуществом, за исключением имущества, на которое не может быть обращено взыскание в соответствии с гражданско-процессуальным законодательством. Условием такой ответственности акционера является то, что в случае его бездействия наступит банкротство общества. Отсюда следует вывод, что акционер, имеющий корпоративный статус (владеющий контрольным пакетом акций, например), обязан участвовать в управлении АО.

Закон "Об акционерных обществах" подчеркивает в этом случае особенность акции как бумаги корпоративной. Об этом качестве акции в свое время писали А.И. Каминка, Л. Петражицкий, М.М. Агарков, Е.А. Крашенинников. Особенно следует остановиться на размышлениях А.И. Каминки по поводу Германского торгового уложения, где предполагалось возложение на акционера дополнительных обязанностей помимо внесения вклада. Ринг, Липманн, Козак допускали возложение на акционера дополнительных обязанностей помимо внесения вклада. Вольф, напротив, считал, что внесением вклада обязанности акционера исчерпываются. А.И. Каминка в условиях уже достаточно развитого в России капитализма считал, что обязанности акционера исчерпываются участием в капитале.

Закон "Об акционерных обществах" оказался более консервативным, чем русское дореволюционное право. Он стал на позицию корпоративного статуса акционера, который имеет право давать АО обязательные для исполнения указания. Доверительный управляющий акциями неизбежно становится косвенным представителем интересов акционера в корпоративном праве, осуществляющим интересы акционера. Отсутствие доверительного управляющего акциями, принадлежащими акционеру, который имеет корпоративный статус и обладает правом давать обязательные для исполнения указания АО, на общем собрании, решающем вопрос о несостоятельности АО, означает вероятность возложения ответственности по долгам на данного акционера, который затем может взыскать указанные убытки с доверительного управляющего в порядке регресса. Это тем более неизбежно, если исходить из того, что доверительный управляющий - профессионал высокого уровня, а его профессионализм дает ему возможность прогнозировать, повлечет ли его действие (бездействие) банкротство АО или нет. Указанные последствия неизбежны, если мы исходим из посылки, что акция - бумага корпоративная.

Если учесть, что акция представляет собой только обязательство эмитента по отношению к акционеру, то положение меняется *(320). Обязательство в гражданском (коммерческом) праве, на наш взгляд, может быть только имущественным. Доверительный управляющий получает в управление комплекс имущественных прав для извлечения выгоды в пользу акционера. Если он приобретает в управление акции до полной их оплаты акционером, то происходит перевод долга, который (с согласия акционерного общества) обязывает непосредственно доверительного управляющего. Имущественные права легко могут быть переуступлены, права корпоративные предполагают перенесение на управляющего корпоративного статуса, что может регулироваться законами и внутренними актами АО.

Л.Г. Ефимова считает весьма проблематичным оформление прав доверительного управляющего *(321). Если снабдить его доверенностью, то "вряд ли стоит отказываться от договора поручения". Внесение соответствующих сведений в реестр акционеров наделяет доверительного управляющего элементами корпоративного статуса акционера, обязанного участвовать в управлении. Соблюдается принцип единства содержания любой ценной бумаги, в том числе и акции. Он выражается, во-первых, в том, что вещное право на бумагу неотъемлемо от обязательственного права из бумаги, а во-вторых, в том, что при передаче ценной бумаги другому лицу все права, удостоверяемые ею, переходят в совокупности.

Что считать передачей ценной бумаги? Фактическое вручение предъявительской ценной бумаги дает возможность доверительному управляющему выступать в обороте в качестве ее собственника независимо от его внутренних отношений с учредителем. Осуществление прав доверительным управляющим по ордерной ценной бумаге (препоручительный индоссамент) также выдерживает принцип единства содержания ценной бумаги, хотя и порождает неудобство оформления (договор доверительного управления, а также препоручительный индоссамент).

И наконец, осуществление прав по именной ценной бумаге в течение срока, определенного в договоре доверительного управления, также подчинено общему правилу о единстве содержания ценной бумаги, которое обусловлено самостоятельностью объекта гражданского права - ценной бумаги. Тесная связь права на бумагу и права из бумаги образует целостность содержания ценной бумаги.

Возникает вопрос о том, может ли управляющий быть ограничен по договору доверительного управления в осуществлении тех или иных прав, следующих из бумаги. Право голосования на общем собрании акционеров, на получение дивидендов и ликвидационной квоты управляющий получает в совокупности вместе с получением акции, несмотря на то что он только осуществляет эти права за счет собственника, не являясь на самом деле собственником бумаг. Коммерческий оборот в данном случае индифферентен к внутреннему отношению учредителя с управляющим, ибо исходит из соображений о благе участников коммерческого оборота в первую очередь. Отсюда в договоре с доверительным управляющим учредитель может предусмотреть ограничение прав доверительного управляющего в гражданском обороте, но для всех третьих лиц управляющий будет выступать полноценным добросовестным владельцем бумаги, наделенным всеми правами по бумаге в совокупности.

Принципы презентации, публичной достоверности и абстрактности взаимно дополняют друг друга при доверительном управлении ценными бумагами на предъявителя. Доверительный управляющий, владеющий акциями, при их предъявлении выступает законным их обладателем, т.е. номинальным держателем, и в гражданском обороте достаточно предъявления ценной бумаги для реализации выраженного в ней права. В практическом правоприменении ценная бумага (акция, вексель) выступает в доверительном управлении как объект гражданских прав, предоставляющий управляющему:

- корпоративный статус (статус в корпорации);

- статус номинального держателя (на рынке капиталов) *(322).