4.5. Исключительные права как объект доверительного управления

Объектом доверительного управления могут быть исключительные права (п. 1 ст. 1013 ГК РФ). В.А. Дозорцев специально выделяет управление авторскими правами, указывая, что управление авторскими правами и ранее имело место. Ценно, что автор подчеркивает комплексность передаваемых прав и комплексность управления авторскими правами. "Это... не разовое осуществление права, а осуществление... комплекса прав, пусть однородных. Права осуществляются в отношении всех произведений, принадлежащих одному правообладателю... Договор об управлении распространяется как на уже созданное... произведение, так и на те, которые еще могут быть созданы" *(323). В.В. Чубаров подчеркивает значимость отличия договора доверительного управления от договора коммерческой концессии, несмотря на сходство объектов (интеллектуальная собственность). Глава 54 ГК РФ ("Коммерческая концессия") предполагает, что пользователь приобретает исключительные права для собственной предпринимательской деятельности *(324).

Г.Е. Авилов, выделяя отличительные признаки коммерческой концессии (франчайзинга), пишет: "Франчайзинг основан на том, что один предприниматель ...предоставляет другому предпринимателю право использовать свои средства индивидуализации... передает ему коммерческую информацию и оказывает постоянное консультационное содействие в организации бизнеса" *(325).

Таким образом, в коммерческой концессии получатель интеллектуальной собственности использует ее в своем интересе, для собственной предпринимательской деятельности, уплачивая правообладателю фиксированное вознаграждение; в доверительном управлении получатель интеллектуальной собственности управляет ею, ведет предпринимательскую деятельность в интересах учредителя (выгодоприобретателя), выплачивает ему всю прибыль, оставляя себе только вознаграждение за свой предпринимательский труд.

Исключительные права составляют самостоятельный объект права доверительного управления имуществом в качестве имущественных прав. Коммерческая концессия предполагает использование интеллектуальной собственности, т.е. извлечение из нее полезного эффекта, поэтому она и передается предпринимателю правообладателем за вознаграждение на определенный срок в целях извлечения прибыли. Правообладатель по коммерческой концессии контролирует правильность использования пользователем переданного ему объекта интеллектуальной собственности. Профессиональным предпринимателем выступает передающая интеллектуальную собственность сторона - правообладатель, а объект коммерческой концессии подвергается лишь использованию пользователем, т.е. извлечению полезных свойств в своих интересах.

Управление в отличие от пользования - это перевод объекта в качественно иное состояние, включающее как владение и пользование, так и распоряжение им. Предпринимателем выступает не передающая, а принимающая интеллектуальную собственность сторона - профессиональный доверительный управляющий-предприниматель. Вознаграждение в доверительном управлении получает не правообладатель (как в коммерческой концессии), а другая сторона - сторона, осуществляющая право, т.е. доверительный управляющий. Причем правообладатель в коммерческой концессии получает вознаграждение за передачу интеллектуальной собственности в пользование, а управляющий получает вознаграждение собственно за управление.

Кроме того, можно разграничить договоры коммерческой концессии и по признаку субъекта, который является профессионалом по управлению интеллектуальной собственностью. В коммерческой концессии это правообладатель, а в доверительном управлении - управляющий. Правообладатель предполагается лицом, которое может самостоятельно и профессионально распоряжаться интеллектуальной собственностью, представлять ее пользователям.

Различаются указанные договоры и по предмету. Управление включает распоряжение; пользование не предполагает распоряжения объектом.

Распоряжение вещами представить легко. А если речь идет об интеллектуальной собственности? Как быть в этом случае? А.П. Сергеев специально рассмотрел вопрос о правах по распоряжению патентом. "Патентообладатель может самостоятельно использовать принадлежащие ему изобретения, полезную модель или промышленный образец путем организации промышленного производства... Либо может предоставить право на их использование другим лицам или вовсе уступить права, вытекающие из патента" *(326). А.П. Сергеев, таким образом, допускает:

- уступку прав из патента;

- передачу прав в пользование.

Эта позиция соответствует действующему законодательству.

А.П. Сергеев анализирует ряд форм, с помощью которых можно совершить уступку права (купля-продажа, мена, подряд, услуги), и приходит к такому выводу: "Уступка патентных прав, в какой бы форме она ни осуществлялась, означает, что к приобретателю переходят в полном объеме все права, которыми обладал патентовладелец" *(327). Не переходит, добавим мы, только право считаться автором изобретения, право авторства (если автор и патентообладатель совпадают в одном лице). Отношения между автором (патентообладателем) и цессионарием (лицом, которому уступается право) вполне можно опосредовать договором доверительного управления. Интеллектуальная собственность передается в доверительное управление путем уступки прав, а не только путем передачи права на осуществление правомочий "интеллектуального собственника".

Право собственности и право на интеллектуальную собственность - различные понятия, которые различаются по объекту, и если законодатель запрещает переход к доверительному управляющему права собственности на объекты материального мира, то переход исключительных имущественных прав, входящих в понятие интеллектуальной собственности, по закону дозволяется *(328). В отличие от лицензионных договоров (договора коммерческой концессии) с ограниченным режимом использования объекта интеллектуальной собственности доверительное управление интеллектуальной собственностью предполагает высокую степень самостоятельности управляющего (получившего права патентообладателя на определенный срок) по сравнению с пользователем по договору концессии. Управляющий действует в интересах патентообладателя в течение определенного срока. Договор доверительного управления (о временной уступке прав патентообладателя) подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности и без такой регистрации считается недействительным (п. 5 ст. 10 Патентного закона РФ *(329). Уступка права изначально предполагала распоряжение объектом исключительного права, общедозволительный режим деятельности цессионария. "Приобретатель патента становится обладателем всего объема прав, которыми владел его отчуждатель. Соответственно он, а не прежний владелец патента может теперь выдавать лицензии на использование разработки другим лицам..." *(330)

Итак, структура отношения хорошо просматривается: "интеллектуальный собственник" (автор, изобретатель) - патентообладатель ("юридический" интеллектуальный собственник) - цессионарий (доверительный управляющий) - пользователь (субъект договора коммерческой концессии). Здесь хорошо видно "расщепление" правомочий на интеллектуальную собственность. Особенно хотелось бы подчеркнуть ту мысль, что распоряжение объектом интеллектуальной собственности и есть перевод его в качественно иное состояние, что является отличительной чертой понятия "управление объектом".

Например, рукопись - это объект творчества, не известный никому, кроме автора; никто не может сказать что-либо о ценности, практической применимости, творческой силе, общественной значимости результата творчества данного автора. Объект творчества, произведение, существует как объект охраны, его автор имеет больше прав, чем автор обнародованного произведения3. Но обнародование - это первый из всех возможных способов перевода объекта интеллектуальной собственности в качественно иное состояние. С момента обнародования произведение может быть использовано:

- свободно;

- с согласия автора.

Обнародование, опубликование, воспроизведение, распространение - это юридические факты, свидетельствующие о реализации правообладателем своих исключительных прав. Их можно приблизительно сопоставить с распоряжением вещью. Возможно личное пользование предметом, вещью, произведением вне общественных отношений (перевод текста, воспроизведение в личных целях). Но невозможно распоряжение вещью, опубликование произведения вне общественных отношений. Отсюда вывод, что управление интеллектуальной собственностью, включающее в обязательном порядке распоряжение ею, - основа доверительного управления интеллектуальной собственностью в отличие от коммерческой концессии, смысл которой исчерпывается передачей пользования другому лицу для целей этого лица (пользователя) непосредственно.

В доверительном управлении профессиональным коммерсантом, оперирующим с интеллектуальной собственностью, является управляющий (не автор произведения), ибо их роли несовместимы, потому что конструкция доверительного управления не допускает совпадения учредителя и доверительного управляющего в одном лице. "Общее право" допускает объявление лицом самого себя доверительным собственником своего же имущества. Но в случае с доверительным управлением совпадение сторон обязательства в одном лице прекращает обязательство (ст. 413 ГК РФ). В коммерческой концессии судьбу объекта интеллектуальной собственности в коммерческом обороте определяет правообладатель (им вполне может быть автор), который профессионально занимается управлением, распоряжением, распространением, определением судьбы своего произведения (интеллектуальной собственности) в коммерческом обороте. Обнародование (для изобретений - патентование) - это акт изменения судьбы объекта исключительного права, объекта интеллектуальной собственности, его переход в качественно иное состояние, затрагивающее широкий спектр общественных отношений. На рукописи не нужно проставлять Copyright для целей охраны, ибо юридическая судьба произведения в рукописи имеет небольшую юридическую значимость *(331).

Распоряжение как элемент управления - это момент юридической судьбы объекта интеллектуальной собственности. Например, модификация программы для ЭВМ - это перевод объекта интеллектуальной собственности в качественно иное состояние, переработка программ, которая требует согласия автора (затрагивает общественные отношения); адаптация - это техническая операция, которую может совершить любой пользователь, не обращаясь к автору *(332). Модификация приравнивается к выпуску программы для ЭВМ в свет (исключительные права), а адаптация - техническая операция. Отсюда адаптация программы пользователем вполне входит в предмет договора коммерческой концессии под контролем правообладателя или без него. Модификация уже требует обязательного согласия правообладателя, в противном же случае она входит в предмет договора доверительного управления, который изначально предполагает перевод объекта управляющим в качественно иное состояние, распоряжение им. Передача объекта интеллектуальной собственности в управление предполагает априорно, заранее согласие на управление и распоряжение им. Разумеется, право распоряжения должно быть указано в договоре специально *(333).