§ 2. Субъекты правоотношения доверительного управления имуществом

Субъектами правоотношения доверительного управления имуществом являются учредитель, доверительный управляющий, выгодоприобретатель. Для того чтобы стать учредителем или выгодоприобретателем в правоотношении доверительного управления, достаточно иметь гражданскую дееспособность и заключить (для учредителя) соответствующий договор. К числу проблемных областей, на наш взгляд, относятся: проблема правового статуса индивидуального предпринимателя - доверительного управляющего, и проблема налогового статуса доверительного управляющего, а также проблема субъектов доверительного управления в международном праве.

2.1. Правовой статус индивидуального предпринимателя - доверительного управляющего

Согласно ст. 1015 ГК РФ, доверительным управляющим является индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. Исходя из смысла данной статьи, статус индивидуального предпринимателя первичен перед статусом доверительного управляющего. В самом деле, что дает основание считать данное лицо доверительным управляющим: договор доверительного управления имуществом или же такой договор в совокупности с фактом государственной регистрации доверительного управляющего в качестве предпринимателя?

Эти вопросы вызывают к жизни весьма непростую теоретическую проблему: что первично - фактическая предпринимательская деятельность лица или его официально подтвержденный статус в качестве предпринимателя, его принадлежность к определенной категории лиц (к предпринимателям или, как прежде считали, к купеческому сословию)? Иными словами, считать ли деятельность, ведущуюся без соответствующей государственной регистрации, предпринимательской? Считать ли доверительного управляющего, который не зарегистрирован в установленном порядке, предпринимателем? По этому вопросу высказывались в своих работах Г.Ф. Шершеневич, В.Ф. Попондопуло, Т.В. Кашанина, О.А. Макарова, О.В. Тишанская, Д.В. Нефедов и др. *(240)

В соответствии со ст. 2 ГК РФ "предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке". Закон исходит из первичности статуса предпринимателя, зарегистрированного в установленном законом порядке. Признак государственной регистрации есть признак, сущностный для предпринимательской деятельности, для корпоративного статуса предпринимателя, в том числе для гражданско-правового статуса доверительного управляющего. Практическая последовательность действия для доверительного управляющего такова: вначале государственная регистрация лица в качестве предпринимателя, затем заключение договора доверительного управления. Вывод заключается в том, что доверительный управляющий в сфере предпринимательства (коммерческое доверительное управление) становится таковым с момента его государственной регистрации в качестве предпринимателя и при условии заключения им договора о доверительном управлении.

Каков статус доверительного управляющего (например, руководителя коммерческой организации) до момента его государственной регистрации в качестве предпринимателя? Такое лицо следует считать субъектом трудового права, при этом договор о доверительном управлении до момента государственной регистрации управляющего следует считать недействительным, а до такого момента вопросы труда должны регулироваться в соответствии со ст. 67 Трудового кодекса РФ, согласно которой трудовой договор может считаться заключенным (если он не оформлен надлежащим образом) в устной форме. В том случае, если доверительный управляющий управляет имуществом организации и является ее руководителем, статус такого руководителя организации пограничен, близок к наемному труду *(241). Грань между статусом руководителя, не являющегося предпринимателем, и доверительным управляющим - предпринимателем очевидна; ее конституирует факт государственной регистрации доверительного управляющего имуществом организации в качестве предпринимателя. Дифференцирующими признаками руководителя - доверительного управляющего являются:

1) факт государственной регистрации доверительного управляющего как предпринимателя;

2) наличие договора доверительного управления имуществом.

Лицо, желающее заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью по договору доверительного управления чужим имуществом, должно оба эти признака обрести. Его воля должна быть направлена на сознательное осуществление самостоятельной предпринимательской деятельности. В 1929 г., когда происходил переход от рыночной экономики к плановой, П.И. Стучка размышлял о сравнениях договоров мандата и личного найма, об эволюции свободных поверенных - юристов, юрисконсультов, иных служащих - в класс наемных рабочих *(242). Надо полагать, что теперь эволюция руководителя-управляющего является обратной *(243): от труда несвободного к труду свободному.

Доверительный управляющий в сфере предпринимательства - всегда индивидуальный предприниматель, и этим он отличается от субъекта трудового права. Его труд абсолютно свободен, ответственность его не ограничена, он отвечает всем своим имуществом, по всем долгам (п. 3 ст. 23, ст. 56, ст. 1015 ГК РФ).

Для доверительного управляющего лично важен еще один факт: действуя без государственной регистрации, он рискует понести уголовную ответственность, ибо, руководствуясь соображениями блага учредителя и бенефициария, он рискует в своей коммерческой деятельности проявить чрезмерную активность и тем самым нарушить интересы третьих лиц. В соответствии со ст. 171 УК РФ "осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо специального разрешения (лицензии)... если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству...", наказывается в уголовном порядке, в том числе лишением свободы. Очевидно противоречие между ст. 2 ГК РФ (предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в установленном порядке: первична государственная регистрация предпринимательской деятельности, без регистрации деятельность не является предпринимательской) и ст. 171 УК РФ (предпринимательская деятельность, осуществляемая без регистрации, т.е. может существовать предпринимательская деятельность, осуществляемая лицами, не зарегистрированными в установленном порядке), однако это служит стимулом для доверительного управляющего зарегистрироваться в качестве предпринимателя.

В практике встречается двойственное положение лица: будучи членом трудового коллектива, субъектом трудового права, лицо получает в доверительное управление акции той компании, в которой оно работает. Работодатель стремится вызвать у труженика материальную заинтересованность, вовлечь его в процесс непосредственного директирования, а не только в процесс голосования на общем собрании акционеров. В указанном выше случае лицо, являясь субъектом трудового права, должно зарегистрироваться в качестве предпринимателя, осуществляющего доверительное управление ценными бумагами, и получить лицензию, поскольку она необходима для осуществления фондовых операций *(244).

Гражданско-правовой статус доверительного управляющего отличается от статуса субъекта трудового права не только во внешних, но и во внутренних отношениях. Примечательно сравнение Б.Б. Черепахина. Он пишет об органах юридического лица, являющихся носителями сделкоспособности юридического лица: их следует отличать от "администрации юридического лица, которая охватывает совокупность всех ...должностных лиц, руководящих предприятием в целом и его отдельными частями" *(245).

Гражданско-правовой статус доверительного управляющего отнюдь не тождествен статусу того же лица в трудовом праве. Например, проблематичен вопрос о том, можно ли и целесообразно ли заключать договор доверительного управления имуществом филиала с директором филиала, который наделен трудовой правосубъектностью, но не наделен статусом руководителя юридического лица, действующего без доверенности от имени юридического лица. Представляется, что такой вариант возможен, при условии передачи филиала в доверительное управление его директору. Руководитель юридического лица, которое имеет такой филиал, должен помнить о нарушении принципа единоначалия администрации, столь предпочтительного в корпоративной производственной структуре. Принцип единоначалия в производственной структуре - один из самих непреложных. И трудовое право вполне адекватно опосредует именно процесс приложения труда, связи рабочей силы со средствами производства. Доверительный управляющий имуществом филиала выбывает из единой структуры производственной администрации, при этом "механизм... двойной или тройной власти может стать источником ослабления управления" *(246).

Исходя из вышесказанного, руководитель юридического лица может принять решение, сделав выбор из двух вариантов:

1) заключение гражданско-правового договора с профессиональным доверительным управляющим имуществом филиала (установив его самостоятельность и полную имущественную ответственность всем его имуществом и по всем долгам), ослабление "администрации";

2) заключение трудового договора с директором филиала на основе единоначалия и рекурсивности (взаимозависимости, взаимодействия) управления (ограниченная материальная ответственность директора как представителя администрации, усиление "самодержавного" начала в управлении).