2.3. Проблема правового статуса пиФа (паевого инвестиционного фонда)

Паевой инвестиционный фонд (ПИФ) *(410) - это типичный случай "целевой собственности". Он представляет собой имущественный комплекс без образования юридического лица, управляемый специально избранным владельцами инвестиционных паев лицом - управляющей компанией. ПИФы - это прототип trust'а на нашей российской почве. Спорных проблем ПИФ порождает очень много:

1. Для вещей, определенных родовыми признаками, денег например, факт перехода права собственности не имеет значения. И поэтому модель доверительного управления, в которой существен тот факт, что право собственности к управляющему не переходит, эволюционирует в вещно-правовую модель trust, где trustee является собственником любых объектов. Многие авторы считают ПИФ эфемерным явлением именно потому, что гл. 53 ГК РФ на него не распространяется, а указанные отношения следует опосредовать договором займа или вклада. Без указания в законодательстве вещного права доверительной собственности ПИФа на переданные ему денежные средства его права на денежные средства подчинены обязанности инвестирования денежных средств в ценные бумаги в соответствии с правилами Федерального закона "О рынке ценных бумаг".

2. Пай называют ценной бумагой. Однако и ценная бумага является таковой только в случае ее закрепления как самостоятельного формального объекта гражданских прав в законе. Пай паевого инвестиционного фонда отнесен к ценным бумагам и назван ценной бумагой в Законе "Об инвестиционных фондах". Однако формально природа пая остается спорной по следующим причинам. Согласно ст. 14 названного Закона, "инвестиционный пай является именной ценной бумагой, удостоверяющей долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого паевого инвестиционного фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда)". Согласно п. 2 ст. 14 того же Закона, "инвестиционный пай не является эмиссионной ценной бумагой". В соответствии со ст. 143 ГК РФ "к ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг". Законом "О рынке ценных бумаг" пай не отнесен к числу ценных бумаг и его статус регулируется законодательством, не предусмотренным ГК РФ. В силу этих причин правовая природа инвестиционного пая остается спорной.

Что же такое пай: долговая расписка? свидетельство о праве собственности? Представляется, что до тех пор, пока инвестиционный пай не закреплен в ГК РФ и в Законе "О рынке ценных бумаг", ценной бумагой в строго формальном смысле он не является, а по правовой природе пай - это долговая расписка, ибо закон относит к ценным бумагам только те документы, которые прямо названы в законе или отнесены к ценным бумагам в установленном законом о ценных бумагах порядке. Пай не назван ценной бумагой ни в ГК РФ, ни в Законе "О рынке ценных бумаг" и только косвенно упоминается в ст. 11-13 Закона "О рынке ценных бумаг".

3. Кто имеет право собственности на имущество ПИФа? Владельцы инвестиционных паев? Сам ПИФ? Это тоже вопрос спорный. Закон допускает две конструкции: "Инвестиционный фонд - находящийся в собственности акционерного общества либо в общей долевой собственности физических и юридических лиц имущественный комплекс, пользование и распоряжение которым осуществляются управляющей компанией исключительно в интересах акционеров этого акционерного общества или учредителей доверительного управления". Таким образом, акционерный инвестиционный фонд от ПИФа тем и отличается, что в акционерном инвестиционном фонде право собственности на имущество имеет акционерное общество, а в ПИФе - владельцы инвестиционных паев. Мы склонны считать, что владельцы инвестиционных паев являются субъектами общей собственности имущества ПИФ, их права наследуются.

По английскому праву владельцы инвестиционных паев подобных фондов являются tenants in common, т.е. бенефициантами с правом наследования прав требования и вещных прав на имущество. Их статус отличается от статуса доверительных собственников по английскому праву. Последние являются joint tenants, т.е. совместными собственниками. Joint tenancy - форма чисто английская: никто не наследует за выбывшим собственником и субъектом права собственности; остается лишь более узкий круг оставшихся собственников. Часто существует несколько управляющих (для бенефициантов это дополнительная гарантия их интересов), и все акты по управлению имуществом должны совершаться всеми управляющими. Если один из них выбывает, не следует допускать, чтобы управление имуществом переходило к его наследникам, возможно некомпетентным. Это достигается при joint tenancy; доверительный собственник выбывает, управляют оставшиеся *(411).

4. Совершенно закономерно по-английски решается в нормативных правовых актах о ПИФах вопрос о вознаграждении управляющего: оно рассчитывается исходя не из прибыли, а из объема управляемого trust fund. Согласно ст. 41 Закона "Об инвестиционных фондах", "вознаграждения управляющей компании, специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, оценщика и аудитора выплачиваются за счет имущества акционерного инвестиционного фонда и имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, и их сумма не должна превышать 10 процентов среднегодовой стоимости чистых активов акционерного инвестиционного фонда и чистых активов паевого инвестиционного фонда". Зависимость между прибылью и вознаграждением является косвенной. За счет повышения эффективности управления увеличивается объем управляемого имущества, а следовательно, и вознаграждение управляющего. Вознаграждается не прибыль любой ценой, а управленческий профессионализм. Однако инвесторы обычно более склонны активизировать материальный интерес управляющего. И хотя Типовой договор о доверительном управлении ПИФом исключает такую возможность, копируя в этом классический trust, требования инвесторов правомерны, они основываются на правильном понимании возмездной обязательственной модели доверительного управления, регламентируемой гл. 53 ГК РФ, в чем-то близкой личному найму.