§ 2. Правовое понятие доверительного управления имуществом в сфере предпринимательства

Правовое понятие доверительного управления складывается, на наш взгляд, из четырех составляющих: нормативной основы доверительного управления, определения роли и места доверительного управления как правового явления в системе права, определения места доверительного управления в историческом ракурсе, среди прототипов и "прообразов" и сходных с ними правовых моделей, и, наконец, определения современного правового понятия доверительного управления имуществом.

2.1. Нормативная основа доверительного управления имуществом

Итак, право доверительного управления имуществом - это прежде всего его нормативная основа. Согласно п. 4 ст. 209 ГК РФ, собственник может передать свое имущество в доверительное управление другому лицу (доверительному управляющему). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности наимущество к доверительному управляющему, который обязан осуществлять управление имуществом в интересах собственника или указанного им третьего лица. Таким образом, Гражданский кодекс РФ 1994 г. в своей важнейшей ключевой статье 209 - о содержании права собственности - закрепил право доверительного управления имуществом. Передача имущества в доверительное управление - это форма осуществления собственником своего права распоряжения. Договор о доверительном управлении, как и любой договор о распоряжении имуществом, выражает диалектическую взаимосвязь абсолютного права собственности и обязательственного права доверительного управления. Согласно ст. 1012 ГК РФ, по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление. Глава 53 ГК РФ установила общие правила передачи имущества в доверительное управление. В настоящее время существует свыше 400 нормативных и индивидуально-правовых актов федерального уровня, где право доверительного управления имуществом так или иначе находит свое применение и регламентацию в отношении специальных форм и способов управления чужим имуществом. Особое место занимают следующие блоки законодательства в сфере предпринимательства о доверительном управлении:

1. Законодательство (в сфере промышленного капитала) об управлении пакетами акций приватизированных предприятий, на которые сохраняется право собственности государства.

2. Законодательство (в сфере финансового и фондового капиталов) об инвестиционных фондах, инвестировании накопительной части трудовых пенсий, банках и ценных бумагах.

3. Законодательство (в сфере корпоративного капитала), где не говорится прямо о доверительном управлении, но где доверительное управление имуществом может быть применено; оно затрагивает область корпоративного права, управления имуществом финансово-промышленных групп, внешнее и конкурсное управление имуществом несостоятельных лиц и пр.

Период современного экономического развития можно охарактеризовать как период крупномасштабной, конструктивной и нарастающей интеграции хозяйственных связей, ибо две крайности - плановая экономика, с одной стороны, и микроэкономическая конкурентная антагонистическая стратегия маленькой фирмы, с другой стороны, - в равной степени перестали удовлетворять потребностям современного общества. Интегративные экономические системы сегодняшнего дня являются весьма подвижными и гибкими. Они успешно сочетают в себе властные начала прежних хозорганов (особенно в отношениях между Правительством РФ и крупнейшими промышленными организациями) и вещно-эквивалентный, имущественно-стоимостный характер рыночного товарооборота. Особого внимания заслуживает реструктуризация хозяйственных связей в доминирующих отраслях промышленности: угольной, газовой, пищевой, нефтяной, лесной, агропромышленном комплексе. Именно в этих областях институт доверительного управления имуществом нашел широкое применение и призван сыграть свою обновляющую роль.

Создание финансово-промышленных, финансово-коммерческих, промышленно-коммерческих объединений требует анализа взаимосвязей между ними и тех правовых механизмов, которые могут быть применены в данной области. Доверительное управление имуществом - гибкая и универсальная правовая форма, с помощью которой эти связи могут опосредоваться. В процессе реструктуризации промышленности доверительное управление играет свою решающую интегративную роль в установлении равновесия политико-экономических интересов, а также во взаимодействии финансового и промышленного капиталов.

Появлению доверительного управления имуществом непосредственно предшествовала приватизация. Указ Президента РФ от 1 июля 1992 г. N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества" *(92) положил начало процессу реструктуризации госпредприятий, перевода российской промышленности из государственной собственности в частную, развитию не просто хозяйственного, а коммерческого расчета.

В п. 6 Указа Президента РФ N 721 говорилось о том, что Российскому фонду федерального имущества рекомендовано передавать на договорной основе находящиеся в его владении пакеты акций (до момента их перехода в соответствии с планами приватизации) в доверительное управление (траст) физическим и юридическим лицам. В соответствии с положениями названного Указа Президента РФ доверительными управляющими могли быть только лица, которые имели статус, отвечающий требованиям ст. 9 Закона РСФСР "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР" *(93), предъявляемым к покупателям государственного имущества.

В 1990-х годах хозяйственный расчет был заменен коммерческим расчетом, что напоминало период нэпа (период 1920-х годов), когда Советское государство попало в водоворот проблем, связанных с управлением стихийно национализированной собственностью.

Проблемы 1990-х годов были вызваны, напротив, стихийной и ускоренной приватизацией, к которой большинство управленцев не были готовы ни профессионально, ни психологически. В правовом смысле коммерциализация была отождествлена с преобразованием государственных предприятий, их подразделений в акционерные общества *(94). Позднее, на базе этих документов, был принят ряд нормативных документов, регламентировавших приватизацию в отдельных отраслях промышленности *(95). Практически во всех этих актах речь шла о перестройке, реструктуризации, реорганизации управления прежней государственной промышленностью, об управлении собственностью в условиях рынка.

Первоначально публичные органы (Правительство РФ, МВД РФ) стремились напрямую контролировать хозяйственную деятельность новоявленных акционерных обществ в стиле управления госорганами государственными предприятиями. Например, п. 8 Указа Президента РФ от 5 ноября 1992 г. N 1333 содержал правило о том, что совет директоров РАО "Газпром" формируется непосредственно Правительством РФ и включает в себя представителей государственных органов управления, которые являются уполномоченными по управлению акциями, находящимися в государственной собственности. Отсюда следовало, что государственные должностные лица непосредственно управляли деятельностью коммерческой организации.

В 1995 г. было принято Постановление Правительства РФ "О передаче в доверительное управление Министерству внутренних дел РФ акций закрытого акционерного общества "Пушкинская, 10", находящихся в федеральной собственности. В соответствии с этим Постановлением Правительство РФ передало в доверительное управление МВД РФ (публичного государственного органа) акции коммерческой организации.

Оба этих случая (участие в управлении коммерческой организации государственных служащих и управление государственным органом акциями коммерческой организации) свидетельствуют о том, что вначале было немало путаницы в сфере различения публичных и частных отношений, ибо товаропроизводитель планового хозяйства привык к непосредственным командам из центра и не приспособился к своему автономному статусу коммерческой фирмы. Такая "оболочка" была глубоко ему чужда.

Однако в 1995 и 1996 гг. и позднее был принят ряд нормативных актов, где были корректно расставлены все акценты в области различения публичных и частных отношений. Акты затрагивали в основном сферу промышленности, сельского хозяйства, научно-исследовательской деятельности, а также фондового рынка. Особо следует подчеркнуть тот факт, что законодатель неслучайно прибег к модели доверительного управления в целях разграничения публичной и частной сфер деятельности.

Гражданский кодекс РФ запретил государственным органам непосредственно выступать в качестве доверительного управляющего чьим бы то ни было имуществом. Это частный случай общего запрета заниматься предпринимательской деятельностью, адресованный государству и государственным органам. Согласно ст. 1015 ГК РФ, имущество не подлежит передаче в доверительное управление государственным органам или органам местного самоуправления. В Федеральном законе "Об основах государственной службы Российской Федерации" закреплено правило о том, что государственный служащий обязан передавать в доверительное управление под гарантию государства на время прохождения государственной службы находящиеся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций в порядке, установленном федеральным законом. В том же Законе содержится ограничение, связанное с государственной службой, которое заключается в запрете для госслужащего заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, состоять членом органа управления коммерческой организации *(96). Эти правила способствовали утверждению частноправовой природы доверительного управления имуществом, сопровождали процесс разделения публичной и частной сфер деятельности и способствовали уточнению правового статуса государственного служащего.

Преемственность между процессом приватизации и процессом передачи в доверительное управление стратегически значимого имущества обеспечил Указ Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации" *(97). В этом Указе говорилось следующее: "В целях обеспечения эффективного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, постановлено: установить, что передача в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, осуществляется по итогам конкурса на право заключения договора доверительного управления акциями, проводимого по решению Правительства РФ". Эти решения принимались в соответствии с Указом Президента РФ от 30 сентября 1995 г. N 986 "О порядке принятия решений об управлении и распоряжении находящимися в федеральной собственности акциями" *(98) и в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 23 января 2003 г. N 44 "О порядке управления находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использования специального права Российской Федерации на участие в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции")" *(99).

В договоре доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, должны предусматриваться, в частности, следующие условия:

а) доверительный управляющий не имеет права распоряжения переданными ему акциями;

б) голосование доверительного управляющего по переданным ему акциям письменно согласовывается с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством России, по вопросам:

- реорганизации и ликвидации акционерного общества;

- внесения изменений и дополнений в учредительные документы акционерного общества;

- изменения величины уставного капитала акционерного общества;

- совершения крупной сделки от имени акционерного общества;

- принятия решения об участии акционерного общества в других организациях;

- эмиссии ценных бумаг акционерных обществ;

- утверждения годовых отчетов.

Указ N 1660 можно назвать своеобразной "конституцией доверительного управления", так как в нем в самой общей форме сформулированы условия передачи в доверительное управление акций стратегически важных промышленных организаций, созданных в процессе приватизации.

Такое же историческое значение официального начала реструктуризации управления стратегически значимыми АО, созданными в процессе приватизации, имело Постановление Правительства РФ от 7 августа 1997 г. N 989 "О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации и заключении договоров доверительного управления этими акциями" *(100).

Оба эти документа конституировали процесс реструктуризации управления стратегически значимым имуществом РФ, логически продолжающий процесс приватизации, его завершения. Как до, так и после указанных документов нормативные акты о передаче в доверительное управление находящихся в федеральной собственности акций принимались в основном по отраслевому признаку: в угольной, лесной, пищевой, нефтяной отраслях промышленности, в сфере турбизнеса и пр.

В сфере финансового капитала доверительное управление применяется при совершении сделок по доверительному управлению денежными средствами клиентов в соответствии с Федеральным законом "О банках и банковской деятельности" *(101), при управлении имуществом в инвестиционных фондах - в соответствии с Федеральным законом "Об инвестиционных фондах" *(102), а также при доверительном управлении накопительной частью трудовой пенсии граждан *(103).

Приведенный анализ нормативных актов позволяет сделать вывод, что доверительное управление имуществом - это особая правовая форма, которая:

а) способствует налаживанию качественно новых интегративных связей в области организации и управления экономикой;

б) устраняет для государственных органов и государственных служащих равным образом как сложности, связанные с руководством хозяйственной деятельностью, так и возможность непосредственного вмешательства в эту хозяйственную деятельность коммерческих организаций, что способствует становлению разграничения публичного и частного права;

в) создает условия для отделения и охраны публичных целей от воздействия частноправовых интересов.