4.4.6. Порядок совершения сделки, в которой имеется заинтересованность

В случае если все признаки сделки, в которой име­ется заинтересованность, налицо, вопрос о возможнос­ти ее совершения должен быть передан вышестоящему органу управления, имеющему соответствующую ком­петенцию. Компетенция и необходимое число голосов для одобрения сделок с заинтересованностью в акцио­нерном обществе детально определена пунктами 2-4 статьи 83 закона «Об акционерных обществах».

Общее собрание акционеров полномочно принимать решение об одобрении соответствующих сделок в следу­ющих случаях:

- если предметом сделки или нескольких взаимо­связанных сделок является имущество, стоимость ко­торого по данным бухгалтерского учета (цена предло­жения приобретаемого имущества) общества составля­ет два и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на по­следнюю отчетную дату;

447

О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ

СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИЙ ИЛИ ПРАВОСПОСОБНОСТИ

• если сделка или несколько взаимосвязанных сде­лок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более двух процен­тов обыкновенных акций, ранее размещенных общест­вом, и обыкновенных акций, в которые могут быть кон­вертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

• если сделка или несколько взаимосвязанных сде­лок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более двух процентов обыкновен­ных акций, ранее размещенных обществом), и обыкно­венных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, кон­вертируемые в акции;

• если совет директоров в силу отсутствия квору­ма из незаинтересованных и независимых директоров не может принимать решение о совершении сделки с за­интересованностью.

Решение об одобрении соответствующей сделки об­щее собрание принимает большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров -владельцев голосующих акций общества.

Все остальные сделки с заинтересованностью дол­жен одобрять совет директоров в следующем порядке:

а) в обществе с числом акционеров - владельцев го­ лосующих акций - тысяча и менее решение принимает­ ся большинством голосов директоров, не заинтересован­ ных в ее совершении. Если в совете директоров такого общества не набирается кворума из незаинтересован­ ных директоров, то решение вопроса об одобрении круп­ ной сделки передается общему собранию акционеров;

б) в обществе с числом акционеров - владельцев го­ лосующих акций - более тысячи решение принимается большинством голосов независимых директоров, не за­ интересованных в совершении сделки. Согласно пунк­ ту 3 статьи 83 закона «Об акционерных обществах» в слу-

446

чае, если все члены совета директоров признаются за­интересованными и (или) не являются независимыми директорами, сделка может быть одобрена решением общего собрания.

Независимым директором признается член совета директоров, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

• лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его уп­равляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах уп­равления управляющей организации;

• лицом, супруг, родители, дети, полнородные и не­полнородные братья и сестры, усыновители и усынов­ленные которого являются лицами, занимающими долж­ности в указанных органах управления общества, уп­равляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;

• аффилированным лицом общества, за исключени­ем члена совета директоров общества.

В обществе с ограниченной ответственностью по об­щему правилу решение о совершении всех сделок с за­интересованностью может принимать общее собрание участников. Совет директоров по уставу может также принимать решения о совершении таких сделок.

Однако к исключительной компетенции общего со­брания относятся сделки, если сумма оплаты по ним или стоимость имущества превышает два процента сто­имости имущества¹ общества, определенной на основа­нии данных бухгалтерской отчетности за последний от­четный период.

В законе «О некоммерческих организациях» одоб­рение сделки с заинтересованностью отнесено к компе­тенции органа управления некоммерческой организа­цией или органа надзора за ее деятельностью.

¹ Под стоимостью имущества общества, по всей видимости, сле­дует понимать балансовую стоимость активов общества.

449

О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ

СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИЙ ИЛИ ПРАВОСПОСОБНОСТИ

Для принятия решения о совершении сделки с за­интересованностью цена сделки в акционерном общест­ве должна определяться советом директоров по прави­лам статьи 77 закона «Об акционерных обществах». Представляется, что в обществах с ограниченной ответ­ственностью и в некоммерческих организациях при при­нятии решения об одобрении соответствующей сделки орган управления также должен ориентироваться на ры­ночную цену сделки.

В решении об одобрении сделки, принимаемом ак­ционерным обществом, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодо­приобретателем (выгодоприобретателями), цена, пред­мет сделки и иные ее существенные условия. Для об­ществ с ограниченной ответственностью и некоммер­ческих организаций данные реквизиты также следует указывать в целях надлежащей идентификации одоб­ряемой сделки.

Для акционерных обществ дополнительные требова­ния к порядку совершения сделки, в которой имеется за­интересованность, могут быть установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.