6.3.2. Определение защитником окончательной позиции защиты по уголовному делу

В результате беседы с подзащитным адвокат по согласованию с ним может выбрать (с учетом всех указанных выше факторов) одну из трех предварительных позиций по уголовному делу *(933):

- позицию невиновности;

- позицию частичной виновности;

- позицию полной виновности;

Позиция невиновности охватывается формулой "обвиняемый (подсудимый) полностью невиновен". Эта позиция выбирается в следующих ситуациях:

1) когда подзащитный не признает себя виновным. В подобных ситуациях адвокату ни в коем случае нельзя занимать позицию защиты, при которой утверждается его виновность, хотя бы и частичная, даже если, по мнению адвоката, в деле есть слишком сильные доказательства и выгоднее было бы поспорить с квалификацией, чем утверждать о невиновности. В этом случае адвокат, не ставя под сомнение невиновность подзащитного, обязан найти такую форму изложения своей позиции, чтобы дать суду альтернативу юридического разрешения дела с пользой для подзащитного;

2) когда подзащитный из-за своей юридической некомпетентности необоснованно признал свою вину полностью или частично, т.е. когда имеет место самооговор либо ошибка в объекте признания. Например, когда обвиняемый признает себя виновным в смерти человека, хотя объективно имело место самооборона, либо признает факты, не содержащие состава преступления. Бывают полные признания, сделанные по причине раскаяния, из желания загладить вину. В этих случаях адвокат также может занимать позицию невиновности, если нет достаточных доказательств его вины;

3) когда подзащитный избирает позицию молчания: никак не выражает своего отношения к обвинению, не участвует ни в каких следственных действиях и отказывается от дачи показаний. Избрание адвокатом позиции невиновности в подобной ситуации вытекает из смысла презумпции невиновности: лицо, привлекающееся к уголовной ответственности, считается невиновным, пока обратное не будет установлено судебным приговором, вступившим в законную силу. Адвокат выступает гарантом реализации этого конституционного права для граждан и поэтому должен искать подтверждений невиновности клиента, несмотря на занятую им позицию молчания.

Юридически позиция невиновности выражается в:

- непричастности подзащитного к совершению преступления, в котором он обвиняется (п. 1 ч. 1 ст. 27 УПК РФ);

- отсутствии события преступления (п. 1 ч. 1 ст. 24 УПК РФ);

- отсутствии состава преступления в деянии, в котором обвиняется подзащитный (п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ). Сюда входят также невиновное причинение вреда (ст. 28 УК РФ), добровольный отказ от совершения преступления (ст. 31 УК РФ), необходимая оборона (ст. 37 УК РФ), причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление (ст. 38 УК РФ), крайняя необходимость (ст. 39 УК РФ), физическое или психическое принуждение (ст. 39 УК РФ), обоснованный риск (ст. 41 УК РФ), исполнение приказа или распоряжения (ст. 42 УК РФ).

Позиция частичной виновности охватывается формулой "подсудимый, хотя и виновен, но не в такой степени, либо не в том, в чем его обвиняют". Эту позицию защита может занимать и при полном и при частичном признании обвиняемым вины в предъявленном обвинении в следующих ситуациях:

- по многоэпизодным делам, когда подзащитный согласен с квалификацией деяния, в котором он обвиняется, но оспаривает объем обвинения: признает участие в одних эпизодах и отрицает в других; либо оспаривает размер похищенного. Например, утверждает, что не похищал многих вещей, указанных в обвинении, или не согласен с суммой, в которую оценено похищенное;

- когда подзащитный признает факты предъявленного обвинения, но не согласен с их юридической оценкой: оспаривает квалификацию действий, умысла, сговора, причинно-следственные связи содеянного и последствий и др.;

- когда подзащитный не согласен с изложением фактов в обвинении, заявляет, что:

там описано то, что не было на самом деле (например, что он заранее договорился о встрече с соучастником с целью совершения преступления, тогда как в действительности они встретились случайно;

там не описано, что действительно было (например, что потерпевшая по делу об изнасиловании сама предложила поехать к ней домой, говорила, что, если он на ней не женится, она заявит в милицию и посадит его);

там не точно описаны события (это касается времени, места, состава участников, распределения их ролей и т.п.).

Юридически позиция частичной виновности может выражаться в:

- исключении из обвинения отдельных эпизодов;

- уменьшении размера ущерба;

- переквалификации действий обвиняемого на другую часть этой же статьи УК РФ либо на другую статью;

- исключении отдельных квалифицирующих признаков;

- признании поведения потерпевшего провоцирующим;

- признании смягчающих и исключительных обстоятельств.

Позиция полной виновности охватывается формулой "обвиняемый (подсудимый) полностью виновен, но заслуживает снисхождения". Эту позицию защита может принимать, когда все доводы о невиновности или частичной виновности проверены, подзащитный полностью признал свою вину и квалификация не вызывает сомнения. В подобных ситуациях основные направления защиты связаны с поиском путей смягчения участи подзащитного.

Юридически позиция полной виновности может выражаться в:

- оспаривании отягчающих обстоятельств (ст. 63 УК РФ);

- оспаривании низменных мотивов, алчных побуждений;

-

признании смягчающих и исключительных обстоятельств (ст. 61, 64 УК РФ);

- оценке данных о личности обвиняемого и потерпевшего, их поведения с использованием психологического анализа и виктимологического анализа (когда совершению деяния, в котором обвиняется подзащитный, способствовало виктимное поведение потерпевшего).