6.4. Подготовка защитника к отдельным этапам судопроизводства с участием присяжных заседателей

С учетом особенностей отдельных этапов судопроизводства с участием присяжных заседателей защитник должен специально готовиться принять участие в:

1) предварительном слушании дела;

2) подготовительной части судебного заседания;

3) формировании коллегии присяжных заседателей;

4) судебном следствии;

5) прениях сторон;

6) постановке вопросов, подлежащих разрешению коллегией присяжных заседателей;

7) обсуждении последствий вердикта присяжных заседателей.

Подготовка к участию в предварительном слушании направлена на решение следующих задач:

1) определить, имеются ли основания для принятия судом решений, предусмотренных ст. 236 УПК РФ:

- о направлении уголовного дела по подсудности;

- о возвращении уголовного дела прокурору по основаниям, предусмотренным ст. 237 УПК РФ;

- о приостановлении производства по уголовному делу по основаниям, предусмотренным ст. 238 УПК РФ;

- о прекращении уголовного дела или уголовного преследования по основаниям, предусмотренным ст. 239 УПК РФ;

- о назначении судебного заседания;

2) проверить, нет ли в материалах уголовного дела сведений об обстоятельствах, исключающих участие в производстве по уголовному делу. Согласно ст. 61, 63 и 64 УПК РФ судья, прокурор, следователь, дознаватель, секретарь судебного заседания, переводчик, эксперт, специалист, защитник не может участвовать в производстве по уголовному делу, если он:

- является потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или свидетелем по данному уголовному делу;

- участвовал в качестве присяжного заседателя, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, секретаря судебного заседания, защитника, законного представителя подозреваемого, обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, а судья также - в качестве дознавателя, следователя, прокурора в производстве по данному уголовному делу;

- является близким родственником или родственником любого из участников производства по данному уголовному делу.

Указанные лица не могут участвовать в производстве по уголовному делу также в случаях, если имеются иные обстоятельства, дающие основание полагать, что они лично, прямо или косвенно, заинтересованы в исходе данного уголовного дела. При наличии таких обстоятельств адвокат в соответствии со ст. 62 УПК РФ обязан заявить этим лицам отвод;

3) при наличии для этого оснований подготовить ходатайства:

- об исключении доказательств;

- о допросе любых лиц, которым что-либо известно об обстоятельствах производства следственных действий или изъятии и приобщении к делу документов, за исключением лиц, обладающих свидетельским иммунитетом (ч. 8 ст. 234 УПК РФ);

- об истребовании дополнительных доказательств или предметов, имеющих значение для дела (ч. 7 ст. 234 УПК РФ), в том числе о вызове в судебное заседание новых свидетелей, экспертов и специалистов, об истребовании и приобщении к делу вещественных доказательств и документов;

- об изменении обвиняемому меры пресечения;

- о гражданском иске и мерах его обеспечения;

- о производстве экспертизы.

Подготовка к подготовительной части судебного заседания включает:

1) подготовку и обоснование предусмотренных ч. 1 ст. 271 УПК РФ ходатайств:

- о вызове новых свидетелей, экспертов и специалистов;

- об истребовании вещественных доказательств и документов;

- об исключении доказательств, полученных с нарушением требований УПК РФ;

2) определение своего отношения к возможным ходатайствам процессуальных противников, к вопросу о рассмотрении дела в отсутствие кого-либо из участников уголовного судопроизводства (ст. 272 УПК РФ).

При подготовке к участию в формировании коллегии присяжных заседателей адвокату необходимо изучить:

1) требования, предъявляемые Законом к кандидатам в присяжные заседатели (ст. 2, 3 и 7 Федерального закона "О присяжных заседателях федеральных судов общей юрисдикции в Российской Федерации", принятого Государственной Думой 31 июля 2004 г.);

2) положения ст. 327 (ч. 5), ст. 328 (ч. 7-10, 12-16), регулирующие полномочия сторон, в том числе защитника при формировании коллегии присяжных заседателей:

а) задать каждому из оставшихся после удовлетворения самоотводов кандидату в присяжные заседатели вопросы, которые связаны с выяснением обстоятельств, препятствующих участию лица в качестве присяжного заседателя в рассмотрении уголовного дела;

б) заявить письменные мотивированные ходатайства об отводах;

в) по согласованию с подзащитным заявить два немотивированных отвода путем вычеркивания из полученного предварительного списка фамилий отводимых кандидатов в присяжные заседатели;

г) если в уголовном деле участвуют несколько подсудимых, то немотивированный отвод производится по их взаимному согласию, а в случае недостижения согласия - путем разделения между ними количества отводимых присяжных заседателей поровну, если это возможно. Если такое разделение невозможно, то подсудимые реализуют свое право на немотивированный отвод по большинству голосов или по жребию;

д) заявить равное с другой стороной дополнительное количество немотивированных отводов, если позволяет количество неотведенных присяжных заседателей.

Следует также не забывать и о правиле, предусмотренном ч. 1 ст. 330 УПК РФ: до приведения присяжных заседателей к присяге стороны могут заявить, что вследствие особенностей рассматриваемого уголовного дела образованная коллегия присяжных заседателей в целом может оказаться неспособной вынести объективный вердикт.

Подготовка к участию в судебном следствии включает:

1) подготовку вступительного заявления защитника в соответствии с требованиями ч. 1, 2 и 3 ст. 335 УПК РФ (во вступительном заявлении защитник высказывает согласованную с подсудимым позицию по предъявленному обвинению и мнение о порядке исследования представленных им доказательств);

2) подготовку согласно ч. 5 и 6 ст. 335 УПК РФ ходатайства об исключении недопустимых доказательств (когда из тактических соображений такое ходатайство целесообразно заявить на данном этапе судопроизводства);

3) определение предмета исследования фактических обстоятельств в соответствии с требованиями ч. 7 ст. 335 УПК РФ;

4) подготовку ходатайства об оглашении всех необходимых для ведения защиты материалов предварительного расследования (протоколов следственных действий, заключения эксперта и иных документов);

5) разработку вопросов и тактических приемов допросов "свидетелей обвинения" (потерпевшего, свидетелей, специалиста, эксперта, законного представителя) и "свидетелей защиты" (подсудимого, вызванных по инициативе защиты свидетелей, специалиста, эксперта);

6) подготовку адвокатом соответственно "свидетелей обвинения" и "свидетелей защиты" к даче показаний в суде присяжных. В содержание этой подготовки входит:

а) обсуждение со свидетелем структуры его выступления в суде при даче показаний, т.е. о чем он будет давать показания в каждой части его выступления. Убедительное выступление в качестве свидетеля защиты состоит из четырех частей. В первой части свидетель должен рассказать присяжным немного о себе. Обычно он сообщает, где живет, о полученном образовании, о работе и немного о семье. Если в качестве "свидетеля обвинения" или "свидетеля защиты" допрашивается специалист или эксперт, то в этой части выступления он сообщает суду присяжных о сфере своей деятельности и специальном образовании. Таким образом, в первой части выступления свидетель сообщает информацию о своей личности. Эта часть выступления имеет важное значение не только для формирования внутреннего убеждения присяжных заседателей о степени надежности свидетеля как источника доказательственной информации, но и для психологической адаптации свидетеля к его процессуальной роли, установления и поддержания психологического контакта с ним: сообщая о привычных ему фактах свидетель снимает с себя напряжение перед дачей показаний.

Во второй части выступления свидетель, прежде чем перейти к изложению сути показаний, объясняет вначале, каким образом он был вовлечен в рассматриваемое дело в определенное время и место, сообщает об условиях освещения и других обстоятельствах, раскрывающих его возможность видеть происходившее. Здесь закладывается основа формирования у присяжных внутреннего убеждения о компетентности свидетеля, его достаточной информированности.

Третьей частью являются "показания по событию", которые обычно целесообразно излагать в хронологическом порядке. Сначала свидетель должен в общих чертах описать главное событие - совершение преступления, а затем дополнить это описание деталями.

Четвертая часть выступления свидетеля состоит из нескольких заключительных пунктов, которые подводят итоги его показаний, усиливают впечатление убедительности и правдивости этих показаний;

б) определение со свидетелем оптимального для обоснования отстаиваемой позиции порядка изложения в каждой части выступления фактов и обстоятельств в логически последовательной манере, чтобы их изложение перед присяжными заседателями было наиболее эффективным и понятным. Для того, чтобы помочь свидетелю привести в порядок свои мысли и показания, целесообразно совместно с ним подготовить набросок ключевых слов и фраз, излагающих существенные факты и обстоятельства. Наиболее важные факты должны быть представлены в начале или в конце изложения, чтобы присяжные лучше их запомнили. Выступление свидетеля следует отрепетировать, чтобы он перестал зависеть от написанного варианта и был способен свободно излагать показания перед присяжными;

в) постановка свидетелю предполагаемых вопросов, которые последуют за его свободным рассказом или ответами на первые вопросы для того, чтобы помочь ему сообщить и (или) уточнить существенные факты и обстоятельства. Свидетель защиты будет чувствовать себя спокойнее, зная, что, даже если он что-то пропустит в своих показаниях, соответственно адвокат сможет помочь ему сообщить недостающие сведения, задав соответствующие вопросы. Вопросы следует заранее записать и задавать их в том порядке, в коком они будут задаваться в ходе допроса;

г) обсуждение со свидетелем, как наиболее эффективно оформить его показания при изложении им свободного рассказа и его ответах на поставленные ему вопросы. Показания должны звучать в свойственной свидетелю речевой манере, оформлены его собственными словами. Свидетеля следует научить давать показания понятно, ясно, последовательно, точно, не преувеличивая и не приукрашивая факты, используя слова, имеющие максимальное воздействие на присяжных;

д) психологическая подготовка свидетеля к возможному перекрестному допросу процессуального противника. С этой целью следует отрепетировать со свидетелем жесткий перекрестный допрос по всем излагаемым им существенным фактам, обстоятельствам и задать ему все мыслимые вопросы, связанные со слабыми сторонами его показаний. При этом целесообразно обсудить со свидетелем, какого именно подхода, соответствующего правде, следует ему придерживаться при изложении проблемных мест.

В романе Дж. Гришема адвокат Драммонд "славится тем, тренирует своих свидетелей, подвергая их жесточайшему перекрестному допросу, в ходе которого четверо или пятеро адвокатов из его команды бомбардируют свидетеля самыми неожиданными вопросами, причем все это снимается на видеокамеру. Потом Драммонд часами просиживает со свидетелем, просматривая запись, отмечая недостатки, отрабатывая правильную тактику поведения и натаскивая к предстоящему испытанию" *(934);

7) обсуждение со свидетелями со своей стороны стиля их самопрезентации, манеры поведения в ходе судебного следствия, особенно при даче показаний, своевременная корректировка их визуального имиджа. При этом следует особенно критически оценить те элементы внешнего облика и невербального поведения представителей своей стороны, которые могут не понравиться присяжным заседателям и председательствующему судье, вызвать у них раздражение, антипатию, отрицательное мнение и другие негативные реакции, предубеждающие присяжных заседателей и председательствующего судью в пользу противоположной стороны. Иногда такую негативную реакцию могут спровоцировать даже такие "мелочи", как неприятные для окружающих жесты и другие проявления "языка тела", разрушающие визуальную привлекательность личности *(935). Об этом свидетельствует следующий пример из практики известного американского адвоката Дж. Спенса:

"Язык жестов - это слова, услышанные глазами... Однажды я видел обвиняемого, дающего показания в свою защиту. Он был одет в костюм безупречного покроя. Лицо впечатляло совершенным загаром. Дорогие туфли на его ногах были начищены до блеска и сияли. Рубашка была тщательно отутюжена, а из кармана пиджака торчал безукоризненный платок. Французские манжеты были застегнуты золотыми запонками с его инициалами, выгравированными старинным готическим шрифтом. Заняв место для свидетелей, он закинул нога на ногу, глянул на свои ботинки, надменным щелчком отшвырнул прилипший кусочек нитки. Потом он взглянул на своего адвоката, и его нос задрался кверху в ожидании первого вопроса. Присяжные уже не нуждались в его словах, и в своей предубежденности быстро с ним разделались" *(936) (выделено мною - В.М.).

При формировании первого впечатления о личности по таким позам и жестам в обыденном сознании складывается впечатление о высокомерии и других неприятных для окружающих людей чертах характера наблюдаемой личности. Как установлено социально-психологическими исследованиями, в обыденном сознании сложилось, например, мнение, что люди высокомерные чаще наклоняют корпус назад, выпячивают грудь, отбрасывая голову назад. Результаты экспериментов показали, что люди нравятся окружающим больше, если сидят на стуле свободно, наклонив корпус немного вперед. Если человек садится ровно или слегка отклонялся назад, то такие мужчины и женщины вызывали негативное отношение *(937).

Защитник должен обратить внимание каждого свидетеля со своей стороны на необходимость быть одетым и вести себя должным образом сообразно с атмосферой суда. Если какие-то элементы в его одежде или стиле самопрезентации могут вызвать негативную реакцию присяжных заседателей и председательствующего судьи, адвокат должен обеспечить своевременную корректировку имиджа и стиля самопрезентации своего свидетеля. К сожалению, даже опытные адвокаты не уделяют должного внимания этому элементу подготовки к участию в состязательном процессе в суде присяжных, что приводит к существенному ослаблению их позиции и усилению позиции их процессуального противника. Подтверждением тому является следующий фрагмент романа Дж. Гришема, в котором дается описание образа свидетеля защиты - психиатра доктора Басса:

"На нем был его самый дорогой костюм: серой шерсти, шитый на заказ. Туго накрахмаленная белоснежная сорочка и кокетливый красный галстук-бабочка придавали ему вид чуть ли не академический... Несмотря на протесты Джека (адвоката), он надел ковбойские сапоги из кожи страуса, за которые заплатил больше тысячи долларов. Надевал он их в исключительных случаях, каких до сих пор было не больше десятка. На сапогах настоял Люсьен (бывший адвокат) еще одиннадцать лет назад, во время разбирательства первого дела, в котором они оба хотели выставить обвиняемого ненормальным. Басс внял голосу друга, и обвиняемый в полном душевном здравии отправился в Парчмэн (тюрьму).

Во втором деле Басс вновь надел их, и вновь по просьбе Люсьена. Второй обвиняемый тоже оказался в тюрьме. Люсьен почему-то считал сапоги талисманом, приносящим удачу.

Джейк был категорически против. "Но сапоги опять могут произвести впечатление на присяжных", - спорил с ним Люсьен. "Только не баснословно дорогая кожа страуса", - отвечал ему Джейк. "Они слишком тупы, чтобы понять разницу, - заметил на это Люсьен. - Эта деревенщина обязательно проникнется доверием к человеку в сапогах", - продолжал убеждать он. "Отлично, - согласился, наконец Джейк, - пусть надевает запачканные грязью охотничьи сапоги, которые более привычны местному жителю" - "Но ведь они не подойдут к моему костюму!" - воспротивился Басс.

Он уселся в свидетельское кресло, закинув ногу на ногу, покачивая носком сапога. Улыбнулся изящной форме носка, улыбнулся жюри. Страус, из чьей кожи сшиты сапоги, мог бы гордиться.

Подняв голову от своих записей, Джейк увидел возвышавшийся над барьером сапог Басса. Им любовался эксперт, он притягивал к себе взгляды присяжных. Джейк сделал нервное глотательное движение и предпочел заняться своими бумагами" *(938).

Здесь реалистически показана типичная ошибка, которую допускают не только адвокаты, но прокуроры: при подготовке к состязательному процессу в суде присяжных они не принимают достаточных мер для формирования положительного визуального имиджа своих свидетелей. В данном случае ошибка адвоката Джейка заключалась в том, что, хотя он с самого начала по достоинству оценил несуразность гардероба свидетеля защиты доктора Басса, но не сумел настоять на своем мнении и обеспечить в суде присяжных его достойную самоподачу. Невербальное поведение адвоката в виде нервного глотательного движения свидетельствует о том, что он слишком поздно понял, что присяжные заседатели навряд ли прислушаются к мнению психиатра, облаченного в такой комичный, пестрый, страусиный гардероб, ставящий под сомнение его здравомыслие.

Представляя потерпевшего в суде присяжных, адвокат особое внимание должен уделить имиджу и стилю самопрезентации потерпевшего. Одежда, другие предметы внешнего оформления и манера поведения потерпевшего должны не только хорошо оттенять его процессуальное положение, но и вызывать у присяжных заседателей и председательствующего судьи чувство сострадания. Например, вполне уместен и естественен траурный стиль одежды на потерпевшей, у которой подсудимый убил мужа. Однако, такой стиль одежды потерпевшей будет вопиюще-кощунственно неуместен, если вдова к моменту рассмотрения дела в суде собирается вступить в новый брак или даже успела удачно выйти замуж вскоре после поминок по убитому мужу. Адвокаты должны обязательно учитывать, как эти и другие аспекты внешней самопрезентации потерпевших и подсудимых "аукнутся" в душе у присяжных заседателей и председательствующего судьи.

Так, в романе Дж. Гришэма адвокат Уэндел Рор, представляя присяжным истицу Селесту Вуд, "...ухитрился дважды упомянуть слово "вдова". На маленькой пятидесятипятилетней женщине было скромное черное платье, темные чулки, темные туфли... Она улыбалась жалостной, исполненной боли улыбкой, словно бы еще была в трауре, хотя муж ее скончался четыре года назад. Она чуть было не вышла замуж снова - Уэнддел едва успел предотвратить это событие, узнав о нем в последний момент. Вы можете любить своего избранника сколько угодно, объяснил он вдове, но тихо, так, чтобы никто об этом не знал, и вам не следует выходить замуж до окончания процесса. Фактор сострадания. Вы должны выглядеть скорбящей" *(939).

При подготовке к участию в прениях сторон адвокату следует:

1) с учетом результатов судебного следствия определить окончательную позицию защиты по уголовному делу, прежде всего по основным вопросам, которые ставятся на разрешение коллегии присяжных заседателей (доказано ли, что деяние имело место; доказано ли, что это деяние совершил подсудимый; виновен ли подсудимый в совершении этого деяния), поскольку эти вопросы согласно ч. 1 ст. 339 УПК РФ ставятся по каждому из деяний, в которых обвиняется подсудимый), а также по вопросу о том, заслуживает ли подсудимый снисхождения (ч. 4 ст. 339 УПК РФ);

2) определить предмет своей судебной речи с учетом того, что:

- прения сторон проводятся лишь в пределах вопросов, подлежащих разрешению присяжными заседателями. Стороны не вправе касаться обстоятельств, которые рассматриваются после вынесения вердикта без участия присяжных (ч. 2 ст. 336 УПК РФ);

- стороны не вправе ссылаться в обоснование своей позиции на доказательства, которые в установленном порядке признаны недопустимыми или не исследовались в судебном заседании (ч. 3 ст. 336 УПК РФ);

3) в зависимости от избранной позиции по делу подготовить защитительную речь. При этом могут быть использованы следующие формы подготовки судебной речи (в зависимости от опыта и квалификации прокурора и адвоката, индивидуальных особенностей их памяти и мышления, умения или неумения в достаточной степени "словом твердо править и держать мысль на привязи свою"):

а) написание речи целиком;

б) изготовление тезисов выступления;

в) составление письменного плана речи;

г) составление мысленного плана речи.

Подготовка адвоката к участию в постановке вопросов, подлежащих разрешению коллегией присяжных заседателей, включает:

1) изучение положений ст. 339 УПК РФ (о содержании вопросов присяжным заседателям);

2) изучение положений ст. 338 УПК РФ, регламентирующих порядок постановки вопросов, подлежащих разрешению присяжными заседателями;

3) анализ основных результатов судебного следствия, а также позиций государственного обвинителя, изложенной в его выступлении;

4) подготовку предусмотренного ч. 2 ст. 338 УПК РФ предложения о постановке определенных вопросов, которые целесообразно поставить присяжным заседателям с учетом позиции защиты;

5) прогнозирование возможных предложений со стороны процессуального противника о постановке определенных вопросов и заблаговременную подготовку в соответствии с ч. 2 ст. 328 УПК РФ своих замечаний по содержанию и формулировке этих вопросов.

Подготовка адвоката к участию в обсуждении последствий вердикта присяжных заседателей направлена на решение следующих задач:

1) при вынесении оправдательного вердикта - составить план своего участия в исследовании и обсуждении вопросов, связанных с разрешением гражданского иска, распределением судебных издержек, вещественными доказательствами (ч. 2 ст. 347 УПК РФ);

2) в случае вынесения обвинительного вердикта - составить план участия в исследовании и обсуждении обстоятельств, связанных с квалификацией содеянного подсудимым, назначением ему наказания, разрешением гражданского иска и другими вопросами, разрешаемыми судом при постановлении обвинительного приговора (ч. 3 ст. 347 УПК РФ).