Оговорка о публичном порядке

Оговорка о публичном порядке – один из институтов международного частного права, при помощи которого может быть ограничено применение норм иностранного права, к которым отсылает коллизионная норма.

Следует отметить, что оговорка о публичном порядке – это не непризнание иностранного права, а невозможность его применения. Так, в Республике Беларусь признаются полигамные браки, заключенные на законных основаниях в соответствующих государствах. Однако на территории Республики Беларусь зарегистрировать полигамный брак невозможно в силу оговорки о публичном порядке.

Оговорка о публичном порядке присутствует в законодательстве всех государств. При этом законодатель по-разному определяет данное понятие, используя схожие формулировки: основы правопорядка (Швейцария), публичные интересы (Китай) и др.

Помимо внутреннего законодательства государств, положение об оговорке может включаться в международные договоры. Так, согласно п.2b ст.5 Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. в признании и приведении в исполнение арбитражного решения может быть отказано, если «признание и приведение в исполнение этого решения противоречит публичному порядку этой страны».

Понятие «публичный порядок» отличается неопределенностью. Согласно доктрине международного частного права это совокупность политических, экономических, моральных и правовых принципов, существующих в данном государстве, т.е. в каждом конкретном случае орган, рассматривающий спор, будет по-своему решать этот вопрос.

В законодательстве Республики Беларусь основное правило о публичном порядке содержится в ст.1099 ГК, в соответствии с которой «Иностранное право не применяется в случаях, когда его применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) Республики Беларусь, а также в иных случаях, прямо предусмотренных законодательными актами. В этих случаях применяется право Республики Беларусь».

В области международного гражданского процесса соответствующие положения содержатся в ГПК Республики Беларусь (ст.560), ХПК Республики Беларусь (ст.248). Также в отношениях со странами СНГ Кишиневская конвенция в ст.59 предусматривает возможность отказа в признании и исполнении решения по гражданским и семейным делам, вынесенного в другой стране, в случае, если признание и исполнение решения противоречит публичному порядку запрашиваемой Договаривающейся Стороны.

«Обход закона» в международном частном праве

«Обход закона» – это волеизъявление сторон, выраженное в подчинении правоотношения иностранному праву с целью избежать применения внутренней материально-правовой нормы.

Как правило, «обход закона» происходит при реализации сторонами их права выбрать для регулирования их отношений определенный правопорядок. Это возможно в таких ситуациях, когда, например, необходимо избежать неугодные сторонам препятствия для заключения брака, или же создать оптимальные, наиболее льготные условия для учреждения и последующей деятельности юридических лиц. Другими словами, заинтересованные лица могут искусственно привнести в свои отношения «иностранный элемент» (физическое лицо может изменить гражданство, поменять место жительства), тем самым, сделав возможным регулирование их правоотношений иностранной правовой системой. Общего предписания на этот счет – правомерны или неправомерны действия сторон – быть не может, поскольку в каждом отдельном случае суд должен исходить из имеющих место определенных фактических обстоятельств, различных для каждой ситуации. Сама же возможность осложнения отношения «иностранным элементом» не может быть признана неправомерной, так как закон не содержит никаких ограничений.

В законодательстве Республики Беларусь основное правило о последствиях обхода акта законодательства содержится в ст.1097 ГК, в соответствии с которой недействительны соглашения и иные действия участников отношений, регулируемых гражданским законодательством, направленные на то, чтобы в обход правил о подлежащем применению праве подчинить соответствующие отношения иному праву. В этом случае применяется право соответствующего государства.

Следует отметить, что оговорку о публичном порядке и обход закона объединяет то, что оба института служат основанием для неприменения иностранного права.