3.2. Порядок признания убытка

Согласно положению ст. 275.1 НК РФ в случае, если подразделением налогоплательщика получен убыток при осуществлении деятельности, связанной с использованием указанных объектов, то такой убыток признается для целей налогообложения при соблюдении следующих условий:

1) стоимость товаров, работ, услуг, реализуемых налогоплательщиком, связанных с использованием указанных объектов, соответствует стоимости аналогичных услуг, оказываемых специализированными организациями, осуществляющими аналогичные услуги, связанные с использованием таких объектов;

2) расходы по содержанию объектов жилищно-коммунального хозяйства, объектов социально-культурной сферы, подсобных хозяйств и иных аналогичных хозяйств, производств и служб не превышают обычные расходы на обслуживание аналогичных объектов, осуществляемое специализированными организациями, для которых эти виды деятельности являются основными;

3) условия оказания услуг, выполнения работ налогоплательщиком существенно не отличаются от условий оказания услуг, выполнения работ специализированными организациями, для которых эта деятельность является основной.

Понятие специализированной организации Налоговый кодекс РФ не раскрывает.

В то же время Минфин России в Письме от 10.11.2005 г. N 03-03-04/4/84 разъяснил, что под специализированными следует понимать организации, которые созданы для осуществления деятельности, в том числе предпринимательской, в сфере жилищно-коммунального хозяйства, в социально-культурной сфере и т.п. При этом налогоплательщик не ограничен в возможности выбора организаций, которые являются специализированными и сравнение, с которыми он может произвести.

Таким образом, вы можете самостоятельно выбрать специализированную организацию, оказывающую аналогичные услуги, и сравнить показатели деятельности ваших объектов с ее показателями. Сравнение нужно производить именно по аналогичным услугам. Так, в Постановлении ФАС Уральского округа от 13.06.2007 г. N Ф09-4371/07-С3 суд указал, что услуги общежития нельзя сравнивать с услугами гостиничных комплексов.

Если не выполняется хотя бы одно из указанных условий, то убыток, полученный налогоплательщиком при осуществлении этих видов деятельности, не учитывается в целях налогообложения.

Налоговый кодекс РФ не содержит разъяснений относительно того, кто именно обязан доказывать соблюдение условий учета убытка от деятельности обособленных подразделений.

Представляется, что налогоплательщик более заинтересован в документальном обосновании своего расчета налоговой базы, следовательно, именно он должен позаботиться о сборе доказательств, подтверждающих соблюдение условий признания убытка от деятельности обособленного подразделения.

В судебной практике существуют две противоположные позиции:

1) Доказывать соблюдение условий ст. 275.1 НК РФ должен налогоплательщик, потому что именно он претендует на уменьшение налоговой базы (постановления ФАС Уральского округа от 11.03.2009 N Ф09-1016/09-С3, ФАС Волго-Вятского округа от 12.03.2007 N А43-15380/2006-32-601, ФАС Восточно-Сибирского округа от 12.01.2006 N А33-8409/05-Ф02-6760/05-С1, ФАС Московского округа от 17.08.2006 N КА-А40/7518-06).

Президиум ВАС РФ в постановлениях от 25.11.2008 N 7841/08 по делу N А60-13433/2007-С6, от 21.12.2004 N 10929/04 прямо указал, что обязанность доказывания соблюдения условий, установленных ст. 275.1 НК РФ, возложена на налогоплательщика.

2) Доказывать невыполнение налогоплательщиком упомянутых условий должен налоговый орган, поскольку перечисленные в ст. 275.1 НК РФ обстоятельства сформулированы не как условия возникновения у налогоплательщика права на применение специального порядка исчисления убытка, а как условия, при которых исключается применение указанного порядка (постановления ФАС Дальневосточного округа от 08.11.2007 N Ф03-А73/07-2/3272, ФАС Центрального округа от 27.07.2006 по делу N А54-587/2006-С5, ФАС Северо-Западного округа от 21.02.2006 N А26-6230/2005-216).

Налогоплательщик может перенести полученный от этих видов деятельности убыток на срок, не превышающий десять лет, и направить на его погашение прибыль, полученную по указанным видам деятельности. Срок в 10 лет является предельным, то есть если прибыли от данного вида деятельности окажется в следующем году достаточно, то убыток может быть погашен в полном объеме.