IV Историческое развитие источников римского права

IV.1. Источники права в архаический и предклассический периоды (753-17 гг. до н.э.)

IV.2. Источники права в классический период (17 г. до н.э. - 284 г. н.э.)

IV.3. Источники права в постклассический период (IV - V вв.)

IV.4. Источники права в юстиниановский период (527 - 565 гг.)

IV.1. Источники права в архаический и предклассический периоды (753-17 гг. до н.э.)

IV.1.1. Обычаи

Древнейшим источником права являлся обычай, представлявший собой существовавшую в устной традиции норму поведения римского гражданина, которая отвечала представлениям о должном и справедливом. До появления писанного права римляне придавали соответствующее ему значение заветам предков (mores maiorum). Хранить и толковать древние обычаи и религиозные предписания раннеримская община доверяла понтификам 1 (Разд. II). Сакрализация обычного права у древних римлян в архаический период имела не столько чисто религиозное значение, сколько выполняла функции сохранения неписанных устоев поведения людей 2 от возможного пренебрежения к принципам доброго и правильного. Одной из задач коллегии понтификов было формирование у сограждан естественности и незыблимости правил и норм человеческого поведения, регулируемого устными предписаниями. Этот естественно-нормативный подход настолько глубоко вошел в систему древнеримского мировоззрения, что профессиональные юристы выстраивали справедливое право, подразумевающее равенство субъектов правоотношений (см. раздел II).

Юлиан говорил, что в римском обществе «установившийся издревле обычай заслуженно соблюдается как закон, и это есть право, о котором говорят, что оно установлено нравами...» 3 Эта тенденция была закреплена на новом уровне в законах XII таблиц, которые являлись в этом плане письменной кодификацией норм обычного права. Сюда относились нормы, укрепившие полноту отцовской власти, регулировавшие отношения между супругами, порядок опеки и наследования. Опубликование XII таблиц государственной властью превратило этот сборник обычаев и новых распоряжений в свод законов цивильного права, который стал, как уже ранее говорилось, исходным пунктом дальнейшего развития римского права.

После введения XII таблиц юридическое значение получил термин «consuetudo» (обычай), он в большей степени, чем mores, отвечал условиям укрепления римского государства, особенно после Пунических войн, когда Рим стал превращаться в средиземноморскую крупную державу.

Римские юристы признавали ровную правовую ценность как mores, так и consuetudo. Они, в сочетании с законами (leges), получили, по словам Помпония, «общее название цивильного права». 4

Однако, в силу развития преторского права и права народов, некоторые нормы цивильного права стали устаревать, как, например, формальные обряды совершения сделок по кругу манципируемых вещей. В предклассический период древний обычай квиритского права стал сочетаться с судебным обычаем и усмотрением по аналогии. В этой связи Юлиан писал, что «если мы не имеем писанных законов для каких-либо дел, то следует соблюдать установленное нравами и обычаями...» 5

Таким образом, обычай стал выполнять функции отмены (desuetudo) и преодоления устареваюших норм цивильного (квиритского) права. Уже в юридических сочинениях эпохи Республики говорится о частях права (partes juris), относя к ним природу (natura), закон (lex), обычное право (consuctudo), судебное решение (judicatum), правильное и хорошее (aequum et bonum), неформальные соглашения (paktum).