I.2.3. Преторское право

История развития римского права в период с середины IV в. до н.э. по середину I в. до н.э. характеризовалось становлением новых форм организации гражданско-правового оборота, развитием преторского права и юридической науки. Вступая в должность (officium), претор издавал эдикт, содержавший указания, какие правоотношения получат судебную защиту в течение его магистратуры, то есть давались общие принципы его jurisdictio. Эдикт издавался претором на основе его права «jus juris dicendi» (от edicere - объявлять) в качестве программы его деятельности и действовал до окончания им полномочий (1 год). Потенциальная ежегодная обновляемость эдикта - «lex annum» (годичный закон), как его называли республиканские юристы, была одним из его преимуществ. 1

Такой эдикт назывался «постоянным» (edictum perpetuum), в отличие от разовых решений по отдельным случаям - декретов (decretum). Поскольку претор, вступивший в должность, сохранял нормы прежнего эдикта, то со временем сложился массив, составляющий основу постоянного текста эдикта «edictum tralaticium». Однако юрисдикция претора не могла противоречить «lex publica», каковыми являлись XII таблиц.

С введения во II в. до н.э. нового вида судебного разбирательства - посредством формулы (per formulas) - наряду с институтами ius civile возникла система преторских исков и система преторского права. В дальнейшем, в III - II в. до н.э., - система публикации претором процессуальных формул путем выставления их на проблемных досках (in albo) на публичное обозрение.

Претор, не обладавший экстраординарной магистратурой, не был наделен правом изменять источники цивильного права. 2 Но, исходя из своего должностного положения, он мог разрешить конкретную правовую коллизию вопреки норме цивильного права. Ситуация, рассмотренная претором, вносилась в эдикт, сначала в «постоянный», а затем в переходящую его часть.

Таким образом, система преторского права создавала новые формы права, новые термины и понятия, новые институты, посредством которых с тех пор стало возможным защищать отношения как не предусмотренные цивильным правом, так даже и противоречащие ему.

I.2.4. Право народов

Но все-таки необходимо было решать и другую проблему, связанную с национальной ограниченностью права. Рим, став мировым центром, расширил тогдашнее экономическое пространство. В торговый оборот были втянуты многие народы, на которые не распространялось цивильное право. Результатом явилось учреждение в 242 г. до н.э. новой магистратуры: претора перегринов, получившего такие же полномочия, какие имел городской претор. Однако юрисдикция претора перегринов (иностранцев) распространялась на отношения между перегринами, а также между перегринами и римлянами.

Значение деятельности преторов перегринов заключалось в создании ими новой правовой системы - jus gentum (право народов). К понятию «право народов» относилось древнее право, регулировавшее договоры римлян с иностранными общинами по установлению взаимного права вступления в брак (conubium) и права торговли (commercium). К нему также относилось обычное торговое право, обусловленное племенным родством и тесными экономическими связями членов латинского союза. 1

Мощным толчком в развитии права народов стало признание воли необходимым элементом юридических сделок, установившееся в 50 г. до н.э. Не менее важным оказалось введение с I в. н.э. так называемой экстрадионарной когниции (cognitio еxtradionaria) - права решать дела без передачи их в суд магистратами, не обладавшими юрисдикцией, как более свободной формы разбирательства споров.

Фактически, ius gentium заняло место универсального права, противопоставляемого, с одной стороны, jus civile, а с другой - национальному праву народов, участвующих в римской экономике. Поскольку нормы ius gentum применялись римским претором в Риме, оно оставалось римским правом. В итоге преторское право, поддерживая ius civile, реально проводило принципы ius genium. Парадигма развития римского общества вела к слиянию цивильного права и права народов. Это привело к возникновению уникальной правовой системы - римского классического права. 2

Различие между цивильным правом и правом народов носило, несомненно, исторический характер. После издания эдикта Каракаллы в 217 г. н.э., предоставившего римское гражданство всему свободному населению империи, необходимость в этом делении окончательно отпала.