§2. Порядок и условия исполнения лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью.

Данный вид наказания был известен еще дореволюционной России, но в то время использовалось общее понятие «поражение прав». По Уложению о наказаниях широко использовалось «поражение служебных прав и преимуществ». Среди них можно выделить: лишение права состоять на государственной, сословной, земской, городской или общественной службе и поступать на таковую, состоять на службе в армии и флоте, участвовать в выборах сословных собраний и быть избираемым в земских, городских или общественных собраниях; быть начальствующим, воспитателем или учителем; лишение права заниматься в течение установленного срока или навсегда определенными в законе видами торговли либо промыслов¹⁹⁴ и т.д.

Эти поражения в правах относились к числу дополнительных наказаний и, по общему правилу, исполнялись после отбытия основного наказания в течение определенного срока. Например, для приговоренных к каторге или ссылке на поселение – в течение десяти лет, а для отбывающих наказание в тюрьме – пяти лет по освобождении из заключения¹⁹⁵.

В Уголовном уложении 1903 г. предусматривалось только лишение прав состояния, однако применение одной такой меры наказания ставило осужденного в тяжелое экономическое положение¹⁹⁶.

Уголовный кодекс РСФСР 1922 г. уже включал лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в систему наказаний. Предусматривался данный вид наказания и в УК РСФСР 1926 г., и в Основах уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик 1958 г.

По УК РФ 1996 г. лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью состоит в запрещении занимать должности на государственной службе и в органах местного самоуправления или заниматься определенной профессиональной деятельностью. Законодатель не определяет круг должностей и видов деятельности, которые могут быть запрещены осужденному, часть 1 ст. 47 УК лишь указывает на запрет.

Анализ статьи 47 позволяет сделать вывод о том, что это – спаренный вид наказания. Фактически это два вида уголовно-правового воздействия, очень сходных, как по содержанию, так и по своему происхождению и социальной роли:

- лишение права занимать должности 1) на государственной службе, 2) в органах местного самоуправления;

- лишение права заниматься профессиональной или иной деятельностью.

Лишение права занимать определенные должности – это запрещение выполнять соответствующие должностные функции в органах государственной службы или в органах муниципального управления. Этот запрет не распространяется на занятие должностей в общественных, коммерческих, и иных негосударственных организациях и учреждениях, даже если они сопряжены с выполнением управленческих функций.

Должности государственной службы в соответствие со статей 8 Федерального закона « О системе государственной службы Российской Федерации»¹⁹⁷ от 27 мая 2003 г. подразделяются на:

-должности федеральной государственной гражданской службы;

-должности государственной гражданской службы субъекта Российской Федерации;

-воинские должности;

-должности правоохранительной службы.

В федеральном государственном органе могут быть учреждены должности государственной службы различных видов.

Должности государственной службы распределяются по группам и (или) категориям в соответствии с федеральными законами о видах государственной службы и законами субъектов Российской Федерации о государственной гражданской службе субъектов Российской Федерации.

Виды должностей в органах местного самоуправления, замещение которых может быть запрещено приговором суда в соответствие со ст. 47 УК РФ определяются Федеральным законом « Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» от 6 октября 2003 г. № 131 – ФЗ. К ним относятся должности главы соответствующего муниципального образования, главы местной администрации, выборные должности в органах местного самоуправления, иные должности.

Лишение права занимать определенные должности означает, что осужденный освобождается от занимаемой должности, в трудовую книжку вносится запись о том, на каком основании и на какой срок он лишен права занимать эту должность.

К лишению права заниматься определенной деятельностью можно отнести лишение права заниматься педагогической, юридической, врачебной и другой профессиональной деятельностью. К иной деятельности относят, например, деятельность в сфере торговли, оказания услуг, управление личным транспортом, охоту, рыбную ловлю, индивидуальную трудовую деятельность.

Данный вид наказания двойственен по своей природе. Он, как и штраф, может быть назначен в качестве основного и в качестве дополнительного наказания. Как основное данный вид наказания может быть назначен только в случаях, если он предусмотрен санкцией статьи Особенной части УК либо по правилам ст. 64 – при назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление.

В качестве дополнительного наказания лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью может назначаться, в отличие от штрафа, и в случаях, когда оно не предусмотрено в санкции статьи. Суд, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления и личности виновного, может признать необходимым лишить виновного права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью. То есть данное наказание может применяться в качестве дополнительного по усмотрению суда, причем за любые преступления.

Это срочный вид наказания, причем сроки его дифференцированы в зависимости от того, применяется ли он в качестве основного или дополнительного.

Если оно назначено в качестве дополнительного, то срок, предусмотренный в законе составляет - от 6 месяцев до 3 лет. В случае назначения в качестве основного, нижний и верхний пределы санкции увеличиваются, и срок составляет - от одного года до пяти лет.

Следует отметить, что в части сроков данная норма была существенно изменена, и, как представляется, нововведения вряд ли можно признать удачными. Дело в том, что изменения, внесенные Федеральным законом от 27.07.2009 г. № 215-ФЗ допускают назначение лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью в качестве дополнительного наказания сроком до 20 лет, в случаях, специально определенных статьями Особенной части УК РФ (данные положения предусмотрены, например, в санкциях ст. 131, 132, 133, 156 и др.). На наш взгляд, указанная норма нарушает принципы уголовного права, в частности, принцип справедливости и законности – дополнительное наказание не может быть строже основного, а именно такая ситуация возможна, если учесть особенности исчисления данного наказания, назначенного в качестве дополнительного к наказаниям, связанным с изоляцией осужденного от общества. В этом случае срок начинает исчисляться только с момента отбытия основного наказания, при этом следует помнить, что весь период отбывания основного наказания дополнительное уже реально действует.

Поскольку данный вид наказания, как уже говорилось выше, двойственный по своей природе, в связи с этим возникает вопрос: как назначать это наказание? Можно ли назначить сразу оба наказания или только одно из них. Как при этом следует определять сроки? Эти вопросы не урегулированы Уголовным кодексом, но однако, общеизвестно, что два основных наказания за одно преступление назначать нельзя Некоторые юристы полагают, что эти формы проявления, раз уж они предусмотрены законодателем, могут проявляться либо сразу обе, либо какая-нибудь одна из них. И сроки могут быть дифференцированы. Например: если хирург, занимающий должность главврача в районной больнице, совершил преступление предусмотренной ст. 120 УК РФ (принуждение к изъятию органов или тканей человека для трансплантации), суд может назначить лишение права заниматься врачебной деятельностью как основной вид наказания на срок до 5 лет, а лишение права занимать должность главного врача, в качестве дополнительного на срок до трех лет.

К тому же, в п. 25 постановления Пленума Верховного Суда РФ « О практике назначения судами уголовного наказания» от 11 июня 1999 г., подчеркивалось, что дополнительные наказания могут быть назначены к любому виду основного наказания, предусмотренного санкцией, однако лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью не может применяться в качестве дополнительного наказания, если это наказание предусмотрено санкцией статьи Особенной части УК РФ как один из основных видов наказаний¹⁹⁸.

На сегодняшний день опубликованная судебная практика дает, как представляется, четкий ответ на поставленный вопрос. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11 января 2007 г. N 2 г. «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» в п. 4 содержит положение, согласно которому осужденному как за одно преступление, так и по совокупности преступлений и приговоров указанное наказание не может быть назначено одновременно в качестве основного и дополнительного. За одно и то же преступление осужденному не может быть назначено одновременно лишение права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью.

Лишение права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельность как дополнительный вид наказания, как уже было частично отмечено выше, имеет свои особенности в части исчисления сроков наказания. Исчисление сроков дифференцируется в зависимости от того, к какому основному наказанию оно было назначено в качестве дополнительного.

Если в качестве основного назначены такие наказания как исправительные работы, обязательные работы или лицо осуждено условно, то рассматриваемый вид наказания исчисляется с момента вступления в силу обвинительного приговора суда. В случае назначения лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в качестве дополнительного вида к наказаниям, связанным с ограничением либо с лишением свободы – к ограничению свободы, аресту, содержанию в дисциплинарной воинской части, лишению свободы – то оно распространяется на все время отбывания указанных основных видов наказаний, но при этом его срок начинает исчисляться только с момента их отбытия.

Следует отметить, что данный вид наказания применяется очень редко, достаточно сказать что, например, за период с 2005 по 2007 годы Комсомольским районным судом г. Тольятти был вынесен лишь один приговор к лишению права занимать определенную должность.

Исполняется данное наказание в соответствии со ст. 33 УИК РФ уголовно-исполнительной инспекцией по месту жительства осужденного, если оно назначено в качестве основного или же в качестве дополнительного к обязательным работам, штрафу, исправительным работам, а также при условном осуждении. Представляется, что данное положение не совсем точно. Во-первых, помимо уголовно-исполнительной инспекции данное наказание фактически исполняется и администрацией предприятия, на которое направляется осужденный к исправительным работам, и органами местного самоуправления, определяющими фронт работ для осужденных к обязательным работам, а также органами, правомочными аннулировать разрешение на занятие определенной деятельностью (лишение права водить транспортное средство, заниматься охотой и пр.).

Если оно назначено в качестве дополнительного к лишению свободы, ограничению свободы, аресту, содержанию в дисциплинарной воинской части, то исполняют данное наказание – органы, ведающие исполнением перечисленных наказаний, в течение их отбывания осужденным, а затем, по отбытии основного наказания - уголовно-исполнительная инспекция по месту жительства осужденного (ч. 2 ст. 33 УИК).

Согласно ч.2 ст. 34 УИК РФ администрация предприятия, в котором работает осужденный, обязана исполнить требования приговора о лишении права занимать определенную должность либо заниматься определенной деятельностью. При этом, в частности, администрация должна:

а) не позднее трех дней после получения копии приговора суда и извещения уголовно-исполнительной инспекции освободить осужденного от должности, которую он лишен права занимать, или запретить заниматься определенной деятельностью, направить в уголовно-исполнительную инспекцию сообщение об исполнении требований приговора;

б) представлять по требованию уголовно-исполнительной инспекции документы, связанные с исполнением наказания;

в) в случаях изменения или прекращения трудового договора с осужденным в трехдневный срок сообщить об этом в уголовно-исполнительную инспекцию;

г) в случае увольнения из организации осужденного, не отбывшего наказание, внести в его трудовую книжку запись о том, на каком основании, на какой срок и какую должность он лишен права занимать или какой деятельностью лишен права заниматься.

В соответствии со статьей 35 УИК органы, правомочные аннулировать разрешение на занятие определенной деятельностью (например, ГИБДД, органы, выдающие лицензию на занятие определенной деятельностью) обязаны:

- не позднее трех дней после получения копии приговора суда и извещения уголовно-исполнительной инспекции аннулировать разрешение на занятие той деятельностью, которая запрещена осужденному, изъять соответствующий документ, предоставляющий данному лицу право заниматься указанной деятельностью, и направить сообщение об этом в уголовно-исполнительную инспекцию.

Согласно статьи 37 Уголовно-исполнительного кодекса на осужденных к лишению права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью также возложены определенные обязанности:

они обязаны исполнять требования приговора, представлять по требованию уголовно-исполнительной инспекции документы, связанные с отбыванием указанного наказания, сообщать в уголовно-исполнительную инспекцию о месте работы, его изменении или об увольнении с работы, а также об изменении места жительства.

Следует отметить, что данный вид наказания в отношении осужденного не имеет механизмов обеспечения его исполнения, поскольку ни в Уголовном кодексе, ни в Уголовно-исполнительном не предусмотрены нормы об ответственности за злостное уклонение осужденного от исполнения этого наказания, хотя в ст. 38 УИК говорится, что осужденные, нарушающие требования приговора, несут ответственность в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

А ведь вполне возможна ситуация, при которой осужденный, лишенный права, например, заниматься торговой деятельностью, все-таки продолжает торговать, сменив один городской район на другой. Известны также случаи, когда водитель, лишенный водительских прав по приговору суда, продолжает водить машину при их отсутствии. Подобные ситуации говорят лишь о пробелах уголовного закона. На наш взгляд, в УК и УИК РФ обязательно следует ввести нормы, предусматривающие повышенную ответственность самих осужденных за злостное уклонение от исполнения данного наказания. На сегодняшний день существует лишь административная ответственность осужденных лиц за подобные деяния, а также уголовная ответственность, но не осужденных, а органов, злостно не исполняющих требования приговора суда о лишении прав.

Так, в соответствие со статьей 38 УИК РФ представители власти, государственные служащие, служащие органов местного самоуправления, служащие государственных или муниципальных учреждений, коммерческих или иных организаций, злостно не исполняющие вступившие в законную силу приговор суда, решение суда или иной судебный акт о лишении права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, несут ответственность в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Данный порядок установлен в статье 315 УК РФ, в которой также речь идет лишь о должностных лицах организаций, обязанных исполнить приговор.

В связи с выше изложенным, следует обратить внимание на некоторые положения подзаконных актов, которые, на наш взгляд, расширительно толкуют нормы Уголовно-исполнительного кодекса в части механизмов обеспечения исполнения данного наказания. Речь идет об Инструкции о порядке исполнения наказаний и мер уголовно-правового характера без изоляции от общества ¹⁹⁹. Так, согласно п.35 данного подзаконного акта время, в течение которого осужденный занимал запрещенные для него должности либо занимался запрещенной для него деятельностью в срок указанного наказания не засчитывается. В п.37 Инструкции уточняются действия сотрудников уголовно-исполнительной инспекции при установлении факта нарушения осужденным требований приговора суда. При этом уточняется время, в течение которого им не исполнялись требования приговора суда, инспекция проводит с ним индивидуальную беседу, отбирает объяснение и разъясняет, что время, в течение которого он занимал запрещенную для него должность либо занимался запрещенной для него деятельностью, в срок наказания не засчитывается. Справка о проведенной беседе, соответствующие документы, подтверждающие факт неисполнения осужденным приговора суда, и объяснение осужденного приобщаются к личному делу.

Далее говорится, что о продлении срока наказания инспекция информирует заинтересованные службы органов внутренних дел, военкомат, администрации организаций и органы, правомочные аннулировать разрешение на занятие определенной деятельностью, запрещенной осужденному, а также делает отметку в журнале учета и контрольно-сроковой карточке.

Однако подобной нормы о продлении срока наказания не содержит ни Уголовный кодекс РФ, ни Уголовно-исполнительный. В ч. 1 статьи 36 УИК РФ лишь отмечено, что срок наказания исчисляется «с момента вступления приговора в законную силу. В срок указанного наказания не засчитывается время, в течение которого осужденный занимал запрещенные для него должности либо занимался запрещенной для него деятельностью». Сами по себе положения Инструкции о продлении срока наказания заслуживают внимания, поскольку речь идет именно о механизмах обеспечения исполнения данного наказания, однако им необходимо придать статус Федерального закона, поскольку в них содержатся прямые ограничения правового положения осужденного.

Основными факторами, которые определяют назначение этого наказания, являются:

- характер и степень общественной опасности совершенного преступления;

- личность виновного.

Применение данного наказания обуславливается главным образом необходимостью предупреждения рецидива со стороны лиц, преступления которых были связаны с их должностным положением или профессиональной деятельностью. Это наказание является весьма эффективным, например, в отношении лиц, осужденных за получение взятки, транспортные преступления.

Сходные нормы предусмотрены и уголовным законодательством многих зарубежных стран, например, Германии, Франции, Испании, но в отличие от российского УК законы этих стран предусматривают лишение конкретных прав или запрещение заниматься конкретным видом деятельности. Так, Уголовный кодекс ФРГ регламентирует в качестве дополнительного наказания запрет на управление автотранспортным средством (п. 44 УК ФРГ). Причем конкретно указывается, что данный вид наказания может быть назначен в качестве дополнительного к лишению свободы и штрафу, если наказуемое деяние было совершено во время управления автотранспортным средством или в связи с управлением таковым. Отдельно, в качестве «дополнительного последствия» предусмотрено лишение права занимать должности, права быть избранным и права голоса ( п. 45 УК ), в случаях, если «кто-либо вследствие совершения преступления подвергается наказанию в виде лишения свободы на срок не менее года»²⁰⁰.

По УК Испании к осужденному может применяться наказание в виде лишения права посещать определенные местности или находиться в них в течение определенного срока; права на ношение или хранение оружия, а также предусмотрены абсолютное и специальное поражение в правах (ст. 33 УК Испании)²⁰¹.

Соглашаясь с авторами одного из учебников по уголовному праву, хотелось бы отметить, что конкретизация в законе прав и видов деятельности, которые могут быть запрещены осужденному, является более предпочтительной²⁰², поскольку это сужает пределы широкого, на наш взгляд, судейского усмотрения в России.

Подводя итог, отметим, что лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью является смешанным видом наказания, то есть он может быть назначен как в качестве основного, так и в качестве дополнительного наказания, причем в качестве дополнительного это наказание может назначаться по усмотрению суда в зависимости от характера совершенного преступления и личности виновного; это срочный вид наказания, поскольку исполняется он в течение определенного срока, причем срок этот дифференцирован в зависимости от того, назначено ли оно как основное или как дополнительное; это специальный вид наказания, поскольку он применяется только к лицам, занимающим определенные должности или осуществляющим профессиональную или иную деятельность.