§ 4. Монистическое понимание сущности права

В противоположность дуалистическому (двойственно­му) правопониманию (право естественное и право положи­тельное, исходящее от государства) в конце XVIII - начале XIX в. формируется монистический подход, согласно кото­рому реально существует только одно право, устанавлива­емое государством (законодательство в широком его пони­мании).

Становление монистического подхода к праву было связано с осуществлением буржуазных революций, в ре­зультате которых устанавливаемое законодательство как бы сближалось с тем, что понималось в теории под есте­ственным правом. Особенно это проявилось во Франции и США с принятием деклараций о правах человека и консти­туций этих стран.

¹ Петражицкий Л. И. Теория права и государства в связи с теорией нрав­ственности. СПб., 1907. С. 252.

34

Начало монистического понимания права было заложе­но Г. Гегелем, но особенно исторической школой права в конце XVIII - начале XIX в.

Г. Гегель хотя и различал естественное право (философ­ское, право в себе) и позитивное право (право как закон), но не противопоставлял их. Он создал теорию о едином положительном праве как воплощении идеи свободы, сво­бодной воли, которая в процессе своего развития по трем ступеням (тезис, антитезис, синтез) проходит путь от абстрактного права к конкретной морали, а от нее - к нравственности (всеобщей морали, морали для всех). Госу­дарство, являющееся, по Г. Гегелю, высшей ступенью нравственности, действительностью нравственной идеи, воплощает всеобщую нравственность в правовых законах. «Правовые законы - это законы, идущие от людей»¹. С точки зрения Г. Гегеля, право - это мера свободы, царство реализованной свободы.

Основатели исторической школы права немецкие про­фессора Г. Гуго,Ф. Савинъи.Г. Пухта критиковали дуалис­тическое понимание права, обосновывали наличие лишь одного права, действующего, позитивного, которое, с их точки зрения, формируется не в результате сознательной деятельности людей» проявления их разума, а появляется стихийно, само собой, как, например, язык или какие-то правила игры, и представляет собой обычай, выражающий дух народа (нации), который развивается под воздействием исторических факторов по определенным ступеням.

Согласно Г. Пухте, право на первой стадии представля­ет собой обычай, на второй - законодательство (персонифи­кация общей воли), на третьей - право юристов (когда юристы вскрывают нормы, таящиеся в духе национально­го права, но еще не обнаруживающиеся ни в обычае, ни в законодательстве).

¹ Гегель Г. Философия права. М., 1990. С. 57.

35

По Ф. Савиньи, право развивается также по трем ступе­ням. Первая ступень - природное право, живущее в созна­нии народа, свойственное его национальному духу, прирож­денное ему под влиянием внутридействующих сил и проявляющееся как обычное право. Вторая ступень -ученое право, являющееся научной обработкой природного права и живущее на этой стадии как бы двойной жизнью (как природное право и как ученое право), но это не двойственное, а единое право, поскольку имеет один источник - народный дух. На этой стадии оно становится зрелым плодом. Высшей же, третьей ступенью развития права является кодифика­ция, призванная упорядочить, закрепить то, что сформиро­валось из обычаев, порожденных народным духом.

Согласно исторической школе права, его сущностью является дух народа, его убеждения; каждое правовое установление имеет свое время, и его произвольно отме­нять, искусственно заменять какими-то новыми законами не следует. Гармония развития права нарушается, когда парализуют силу непосредственного народного убеждения и нации и все дальнейшее развитие права перекладывается на законодателя.

Развитие монистического взгляда на право достигло своего апогея в учении юридического позитивизма, сло­жившегося во второй половине XIX в. в качестве господ­ствующего направления в юриспруденции.

Типичными представителями этого направления были: в Англии - Д. Остин; в Германии - Р. Иеринг, К. Бергбом, П. Лабанд; во Франции - Э. Дюркгейм, А. Эсмен; в России -Г. Ф. Шершеневич, Н. М. Коркунов, С. В. Пахман.

Философской основой юридического позитивизма явля­ется учение И. Канта о категорическом императиве и французского мыслителя О. Конта о позитивной филосо­фии и позитивной политике, обеспечивающих солидаризм в обществе. Солидарность и гармонию О. Конт считал законом Вселенной. Эту идею наиболее обстоятельно обо­сновывали французские юристы Л. Дюги и Э. Дюркгейм. 36

Согласно Л. Дюги, нормы права выражают солидарность между людьми и непосредственно обусловлены высшей нормой — нормой социальной солидарности. Э. Дюркгейм утверждал: «...мы можем быть уверенными, что найдем отраженными в праве все сущностные разновидности соци­альной солидарности», «...право воспроизводит основные формы социальной солидарности»¹.

Утверждение юридического позитивизма как господ­ствующего направления во второй половине XIX в. было обусловлено стабилизацией капиталистических отноше­ний в мире, активной кодификацией, укреплением буржу­азной законности. Это направление сохранилось и в XX в., особенно в так называемом «чистом учении о праве» Г. Кельзена, его нормативистской теории права.

Следует подчеркнуть, что юридический позитивизм включает в себя ряд теорий о праве, которые сводят право с законом. Поэтому можно утверждать, что уже с гегелев­ского учения о праве как законе зарождается позитивист­ское направление и отчетливо выкристаллизовывается в теории немецкого профессора римского права Р. Иеринга, его «реалистической теории». Согласно Р. Иерингу, право возникает, развивается, осуществляется в борьбе, и поэто­му оно неразрывно связано с насилием, с государственным принуждением. Право он определял и как совокупность действующих в государстве принудительных норм, приме­няемых им правовых принципов, и как совокупность жизненных условий общества, обеспечиваемых государ­ственным принуждением, и как защищенный государ-Огвом интерес, и как законный порядок жизни. В этом, по V, Иерингу, и состоит реалистическая трактовка права. Целью права он считал «уравновешивание интересов в обществе и нахождение баланса между ними»². «Богиня правосудия держит в одной руке весы, на которых она

¹ Пифкгейм Э. О разделении общественного труда. М., 1996. С. 71-72, 75. ' Иеринг Р. Борьба за право. М., 1991. С. 8.

37

взвешивает право, в другой - меч, которым она его за­щищает. Меч без весов есть голое насилие, весы без меча -бессилие права»¹. «Власть разумная и способная к само­одолению является источником права»².

Согласно Д. Остину, право - это установленные государ­ством законы, в которых оно определяет юридические права и накладывает соответствующие обязанности. Закон, по А. Эсмену, есть повеление суверена и получает свою обяза­тельную силу в авторитете, от которого исходит. Понятие права, с точки зрения К. Бергбома, всегда и повсюду было и есть чисто формальное, а юридическая наука - это формальная наука о позитивном праве, юриспруденция понятий. Сугубо формальный подход к праву характерен для всех сторонников юридического позитивизма.

Формальное понимание права довел до абсолюта Г. Келъ-зен своим «чистым» учением, согласно которому право как таковое необходимо рассматривать вне связи его с полити­кой, экономикой, нравственностью и другими явлениями, усматривая в нем лишь устанавливаемые предписания.

Суть кельзеновского учения о праве, получившего на­звание нормативистской школы права, состоит в том, что главным в праве является долженствование, обязанности (а не права), выраженные в иерархической системе норм должного поведения, определяемых конституцией, закона­ми, подзаконными актами, судебными и административ­ными решениями, исходящими от государства; право - это нормативный порядок человеческих отношений. Государ­ство для всех сторонников юридического позитивизма является источником права.

Следует подчеркнуть, что позитивисты характеризуют государство как правовую форму для совокупной жизни народа, юридическую организацию народа, юридическое олицетворение нации, правовую конструкцию. Получает­ся, что право творится государством и есть совокупность

¹ Иеринг Р. Борьба за право. М., 1991. С. 5.

² Иеринг Р. Цель в праве. М.; СПб., 1881. С. 186.

38

его велений, приказов, и в то же время оно представляет собой правовое явление (субъект права и правоотношений). Юридический позитивизм обосновывает идею господства права, верховенство закона, законности, правового госу­дарства.