- •В.А.Четвернин
- •Введение
- •В курс общей теории
- •Права и государства
- •Глава 1.
- •1.2. Типы правопонимания
- •1.2.1. Позитивистский тип правопонимания
- •1.2.2. Юридический тип правопонимания
- •1.3. Основы либертарного правопонимания
- •1.3.1. Право и свобода
- •1.3.2. Право и закон
- •1.3.3. Право и права человека
- •1.3.4. Право и государство
- •1.4. Методология теории права и государства
- •Глава 2 понятие права
- •2.1. Позитивистские интерпретации права
- •2.1.1. Понятие права в легистских концепциях
- •2.1.2. Понятие права в позитивистской социологической концепции
- •2.1.3. Морально-этическая интерпретация права
- •2.2. Понятие права в либертарно-юридической концепции
- •2.2.1. Право в системе соционормативной регуляции
- •2.2.2. Правовая свобода, справедливость и собственность
- •2.2.3. Запреты и дозволения в праве
- •2.2.4. Критерий различения правовых и правонарушающих законов
- •Глава 3 понятие государства
- •3.1. Феномен государства: уровни рассмотрения
- •3.2. Публичная политическая власть
- •3.3. Силовое (”социологическое”) понятие государства
- •3.4. Легистское понятие государства
- •3.5. Понятие государства в современной либертарно-юридической теории
- •3.5.1. Государство как правовой тип публичной политической власти
- •3.5.2. Государство и деспотия
- •3.5.3. Правовое государство и авторитарное государство
- •Глава 4 происхождение права и государства
- •4.1. Правопонимание и концепции происхождения права и государства
- •4.1.1. Примитивные концепции
- •4.1.2. Теория насилия
- •4.1.3. Современные позитивистские теории
- •4.1.4. Договорная (естественноправовая) теория
- •4.2. Возникновение деспотической политической организации общества
- •4.2.1. Переход от первобытнообщинного строя к общинной цивилизации
- •4.2.2. Формирование деспотического механизма власти
- •4.3. Исторический генезис права и государства
- •4.3.1. Правогенез и собственность
- •4.3.2. Возникновение гражданской цивилизации
- •4.3.3. Правогенез и политогенез
- •4.3.4. Механизм правообразования. Частное право и публичное право
- •Глава 5 исторические типы права и государства
- •5.1. Правопонимание и типология права и государства
- •5.1.1. Формационная типология в теории классового насилия
- •5.1.2. О так называемом цивилизационном подходе к типологии государства
- •5.2. Либертарно-юридическая типология
- •5.2.1. Исторический прогресс свободы – критерий типологии права и государства
- •5.2.2. Характеристика отдельных исторических типов права и государства
- •Глава 6 правовая культура
- •6.1. Правовой и неправовой типы культуры
- •6.1.1. Многозначность термина “правовая культура”
- •6.1.2. Типы культуры и доминирующие типы личности
- •6.2. Правовое сознание – феномен правовой культуры
- •6.2.1. Понятие и функции правосознания
- •6.2.2. Классификация правосознания
- •6.3. Правовой нигилизм
- •6.3.1. Понятие и виды правового нигилизма
- •6.3.2. Коммунистический правовой нигилизм
- •Глава 7 феноменология права
- •7.1. Виды правовых явлений
- •7.2. Содержание правовых явлений
- •7.2.1. Правовые нормы
- •7.2.2. Правовая норма и субъективные права. Первичные и вторичные нормы
- •7.2.3. Правовая норма и правовой статус
- •7.3. Социальное бытие правовой нормы (онтология права)
- •7.3.1. Способы бытия социальных норм
- •7.3.2. Правовая норма и правоотношение
- •7.3.3. Правовая норма и правосознание
- •7.4. Форма права
- •7.4.1. Официальный индивидуальный акт и договор частных лиц
- •7.4.2. Обычай и офицальный нормативный акт
- •7.4.3. Формы и способы бытия правовых норм
- •Глава 8 доктринальные принципы права
- •8.1. Общие доктринальные принципы
- •8.1.1. Все, что не запрещено, разрешено
- •8.1.2. Все, что не разрешено, запрещено
- •8.1.3. Договоры должны соблюдаться
- •8.1.4. Субъективному праву всегда соответствует юридическая обязанность
- •8.1.5. Всякое правонарушение предполагает юридическую ответственность
- •8.2. Доктринальные принципы правового закона
- •8.2.1. Последующее отменяет предыдущее
- •8.2.2. Приоритет специального закона по отношению к общему закону
- •8.2.3. Незнание закона не освобождает от ответственности
- •8.2.4. Неопубликованные законы не применяются
- •8.2.5. Отягчающий закон обратной силы не имеет
- •8.3. Принципы надлежащей правовой процедуры
- •8.3.1. Никто не может быть лишен жизни, свободы или имущества иначе как по решению суда
- •8.3.2. Никто не может быть судьей в своем деле
- •8.3.3. Пусть будет выслушана и другая сторона
- •8.3.4. Нельзя наказывать дважды за одно и то же
- •8.3.5. Обвиняемый считается невиновным, пока его виновность не доказана
- •8.3.6. Обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность
- •8.3.7. Никто не обязан свидетельствовать против себя
- •Глава 9 система права и система законодательства
- •9.1. Понятие системы права
- •9.2. Отраслевая структура права
- •9.2.1. Отрасли права
- •9.2.2. Отрасли правового законодательства
- •9.3. Трудовое право
- •9.3.1. Гражданско-правовое регулирование труда
- •9.3.2. Возникновение трудового законодательства
- •9.3.3. Привилегии, договоры и принципin favorem
- •9.4. Социальное законодательство
- •9.5. Система законодательства
8.2.5. Отягчающий закон обратной силы не имеет
Этот принцип объясняет действие нормативных правовых актов во времени. Закон, устанавливающий или отягчающий ответственность, обратной силы не имеет, т.е. действует на будущее (ex nunc) и не применяется к деяниям, которые были совершены до его вступления в силу. Наоборот, смягчающий закон имеет обратную силу, т.е. применяется к деяниям, совершенным до его принятия. Поэтому ч.2 ст.54 Конституции РФ определяет: “Никто не может нести ответственность за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением. Если после совершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена, применяется новый закон”.
Если закон устраняет ответственность, т.е. устанавливает, что соответствующее деяние не является правонарушением, то он должен применяться ex tunc– ко всем деяниям, которые были совершены с момента принятия прежнего закона. Все наказанные по прежнему закону должны быть реабилитированы. Если же закон не устраняет, а только смягчает юридическую ответственность, т.е. не отрицает, что деяние является правонарушением, то он должен применяться, по меньшей мере, к тем уже совершенным деяниям, ответственность за которые еще не наступила (например, наказание еще не назначено).
8.3. Принципы надлежащей правовой процедуры
8.3.1. Никто не может быть лишен жизни, свободы или имущества иначе как по решению суда
Злоупотребления властью можно реально ограничить лишь в том случае, если властное принуждение осуществляется не просто по закону, а в рамках четко регламентированной законом беспристрастной процедуры. Отсюда вытекает требование надлежащей правовой процедуры, которая должна соблюдаться, как минимум, во всех случаях, когда человеку по закону грозит лишение жизни, личной свободы или имущества. Надлежащая правовая процедура – это судебная процедура, которая является беспристрастной постольку, поскольку суд независим не только от сторон, участвующих в деле, но и от любых институтов власти, и любые стороны перед лицом суда формально равны.
В западноевропейской правовой традиции первое официальное формулирование надлежащей правовой процедуры обычно связывают с Великой хартией вольностей (1215 г.). Глава 39 Хартии предписывала королю дать обещание, что “[ни один] свободный человек не будет взят, помещен в тюрьму или лишен права владеть недвижимым имуществом… или объявлен вне закона, или сослан, или иным образом уничтожен, и мы не накажем его и не пошлем наказать его, кроме как по законному решению его пэров или по праву земли”, а также, что “[н]икому мы не продадим, никому не откажем в праве или правосудии и не для кого не отсрочим их”5.
Общее требование надлежащей правовой процедуры сформулировано во многих конституциях. Так, в Пятой поправке к Конституции США говорится, что никто не должен лишаться жизни, свободы или имущества без законного судебного разбирательства. В более полном виде требование надлежащей правовой процедуры, действующее в общем праве, гласит: “никто на законном основании не может быть подвергнут наказанию или же претерпеть ущерб в отношении своей физической свободы и собственности иначе как в случае совершения правонарушения, факт которого установлен по общим правилам обычным судом страны”.
В частности, из этого требования вытекает правило, согласно которому любое административное (полицейское) ограничение прав и свобод допустимо лишь при условии предварительного или последующего судебного контроля за законностью и обоснованностью полицейских действий. Это так называемое правило habeas corpus, официально сформулированное в Англии в знаменитомHabeas corpus–Акте (1679 г.).
Общее требование надлежащей правовой процедуры и правило habeas corpusустановлены в Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод (1950 г.) как обязательные стандарты соблюдения прав человека в европейском правовом сообществе государств6.
Конституция РФ допускает смертную казнь (по европейским стандартам в области прав человека смертная казнь должна быть отменена) в качестве исключительной меры наказания за особо тяжкие преступления против жизни и лишь при условии, что обвиняемому предоставлено право на рассмотрение его дела судом с участием присяжных заседателей (ч.2 ст.20 Конституции). До тех пор, пока правосудие с участием присяжных заседателей не введено в России повсеместно, смертная казнь назначаться не может.
В ч.2 ст.22 Конституции РФ установлено, что арест, заключение под стражу и содержание под стражей допускаются только по судебному решению, и что до судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов. Ч.3 ст.35 Конституции РФ гарантирует, что никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Кроме того, Конституция гарантирует, что ограничения неприкосновенности жилища и права на тайну коммуникаций допускаются только на основании судебного решения.