4. Риски и управление рисками

109. Из-за кризиса проблема рисков и управления рисками стала ключевой <53>. Фактор рисков имеет решающее значение в любом вопросе. Этот принцип работает и в экономике в целом. Даже нормы акционерного права требуют сегодня, чтобы правление общества "осуществляло оценку рисков" (п. 12 ст. 663b Кодекса обязательственного права).

--------------------------------

<53> Nobel, Risikobegriff. S. 3 и далее.

110. Уже в 1996 г. в Постановление о банках была внесена ст. 9, которая гласит:

1) банк обеспечивает эффективное внутреннее распределение функций торговли, управления имуществом и оформления операций. Служба надзора за финансовыми рынками в отдельных обоснованных случаях может допустить исключение или распорядиться о выделении дополнительных функций;

2) банк устанавливает основные принципы управления рисками, назначает ответственных и определяет порядок одобрения сделок, связанных с рисками, посредством регламента или внутренних директив. Эти инструкции должны охватывать, ограничивать и контролировать рыночные риски, кредитные риски, риски возникновения убытков, риски непроведения расчетов, риски, связанные с ликвидностью и репутацией, а также операционные и правовые риски.

111. Собственные средства банка являются первичным буфером поглощения рисков. Обеспечить "правильное" определение размера рисков призваны стандарты Базельского комитета по банковскому надзору ("Базель I", а также "Базель II", разработанный, как утверждается, с учетом проблемы рисков). В Швейцарии эти нормы введены Постановлением о собственных средствах банков и торговцев ценными бумагами, которое регулирует также распределение рисков (во избежание риска концентрации). Никогда не следует класть все яйца в одну корзину. Так пришло время для введения требований Basel III (реализованных в Швейцарии как Basel 2,5) и пересмотра Постановления о собственном капитале (Eigenmittelverordnung, ERV, SR 952.03).

112. Таким образом, факторы рисков и управления рисками уже давно учитывались в банковском надзоре, и поэтому нельзя сказать (вслед за Уорреном Баффетом): Risk is not knowing, what you are doing ("Риск - это незнание того, что ты делаешь"). Согласно определению службы надзора за банковскими рынками <54> цель риск-менеджмента - полное и систематическое управление рисками и регулирование рисков на основе экономической и статистической информации. Риск-менеджмент включает в себя идентификацию, измерение, оценку рисков, управление ими и составление отчетов об отдельных рисках, а также о комплексных позициях рисков. Риск-менеджмент осуществляется на соответствующих организационных уровнях с помощью адекватных методов, соответствующих особенностям данного института.

--------------------------------

<54> FINMA, Rundschreiben 2008/24, Uberwachung und interne Kontrolle bei Banken, абзац 126.

113. Со времени кризиса в сфере надзорного права предпринимаются активные усилия по адекватному учету рисков и управлению ими.

114. Бизнес без рисков просто невозможен. Идя на риск, получаешь шанс. Но необходим адекватный контроль возникающих рисков, которые всегда связаны с будущим, из-за чего с ними можно работать не как с реально наступившими событиями, а лишь как со (статистической) вероятностью <55>.

--------------------------------

<55> Ср.: Luhmann, Risiko. S. 41 и далее.

115. В финансовом секторе значимость работы с рисками заметно повысилась при появлении производных инструментов, структурированных продуктов и распространении секьюритизации (оформление кредитов в виде ценных бумаг). Но и в целом риск-менеджмент стал сегодня первичной, широко распространенной процедурой.

116. Организационные предписания заставляют банки и торговцев ценными бумагами уделять необходимое внимание учету рисков.

117. Принцип распределения рисков играет важную роль и на рынке коллективных инвестиций: так, договор с инвестиционным фондом наряду с правилами инвестиционной политики предусматривает также порядок распределения рисков и оговаривает риски, связанные с инвестициями (п. 3b ст. 26 Закона о коллективных инвестициях). При осуществлении отдельных видов коллективных инвестиций (фонды ценных бумаг, фонды недвижимости и т.п.) руководство и правление фонда обязаны соблюдать основные принципы распределения рисков (п. 1 ст. 57, ст. ст. 62, 69 и далее Закона о коллективных инвестициях).

118. В надзорном праве проводится различие между кредитными рисками (которые традиционно являются самыми крупными), рыночными рисками (сегодня они имеют большое значение) и (с недавнего времени) так называемыми операционными рисками. Закон характеризует их следующим образом.

119. Под операционными рисками понимается опасность убытков вследствие несоразмерности или неосуществления внутренних процессов, непропорциональности или отказа систем либо неправильных действий (бездействия) людей, а также вследствие внешних событий. Сюда входят также правовые риски, но не включаются стратегические и имиджевые риски.

120. К операционным рискам относятся и действия вероломных сотрудников (например, кража данных).

121. Во время кризиса звучали требования в первую очередь увеличить собственные средства банков, но, кроме того, была осознана и новая значимость фактора ликвидности. Обе эти проблемы входят в список задач Базельского комитета, занимающегося пересмотром норм (см. § 3, N 335 и далее).

122. В рамках дискуссии о корпоративном управлении Базельский комитет по банковскому надзору уже давно потребовал ввести комитет по рискам на уровне правления <56>. В Швейцарии также существуют предписания по контролю над рисками: служба надзора за финансовыми рынками в циркуляре 2008/24 (о банковском наблюдении и внутреннем контроле) устанавливает, что каждый институт должен иметь службу контроля рисков, которая в рамках своих задач обладает неограниченным правом на получение информации и доступ к ней и правом ознакомления с документами и включается в комплексную организационную структуру предприятия, не завися от тех подразделений, чья деятельность направлена на получение прибыли. Эта служба получает необходимые ресурсы и полномочия в зависимости от размера бизнеса, его сложности, сложности организационной структуры, а также рискового профиля института. Институт возлагает ответственность за контроль над рисками на одного из руководителей компании и таким образом обеспечивает службе контроля рисков беспрепятственный доступ к руководству организации. Система компенсаций для сотрудников службы контроля рисков не должна способствовать возникновению конфликта интересов. В частности, компенсация (например, зарплаты, бонусы, гонорары и премии) не должна зависеть от результата деятельности по отдельным видам продукции и сделок. Кроме того, служба контроля рисков может образовывать отдел с другими внутренними функциями, исключающими конфликт интересов (например, с функцией контроля за соблюдением установленных требований). При этом необходимо четко определить задачи и разграничить ответственность в рамках каждой отдельной функции. Задачи, сферы ответственности и порядок отчетности службы контроля рисков определяются регламентом, который утверждает руководство или правление компании. Служба контроля рисков не реже чем один раз в полгода докладывает руководству о рисках или рисковых позициях. При возникновении особых тенденций эта служба незамедлительно информирует руководство и внутреннюю ревизионную комиссию.

--------------------------------

<56> BCBS, Enhancing Corporate Governance for Banking Organizations, Publication N 56, September 1999 (www.bis.org/publ/bcbs56.pdf).

Ревизионная комиссия в своей работе также должна учитывать фактор рисков.

123. Согласно пересмотренному Постановлению службы надзора за финансовыми рынками об отмывании денег ( , GwV-FINMA, SR 955.033.0) финансовые посредники в рамках предотвращения отмывания денег должны ориентироваться на возможные риски. Они обязаны разработать критерии для выявления деловых отношений и транзакций с повышенным уровнем правовых и имиджевых рисков (ст. 12 и далее Постановления). Эти риски необходимо учитывать, ограничивать и контролировать в глобальном масштабе.

124. В целом учет, ограничение и контроль - три базовые функции риск-менеджмента.