4. Определения и сфера регулирования

32. В ст. 2 Закона о биржах и торговле ценными бумагами дается образцовое определение ряду терминов, что несколько напоминает американское законодательство.

В настоящем Законе используются следующие понятия:

a) ценные бумаги: стандартизированные и пригодные для массовой торговли ценные бумаги, права, оформляемые в бездокументарной форме с тем же назначением (бездокументарные ценные бумаги), и производные инструменты;

b) биржи: учреждения торговли ценными бумагами, обеспечивающие одновременный обмен предложениями и заключение договоров между многими торговцами ценными бумагами; биржами являются также торговые системы, обеспечивающие обмен электричеством;

c) котировка: допуск к торгам на главной или неофициальной бирже;

d) торговцы ценными бумагами: физические и юридические лица, а также товарищества, экономическая деятельность которых состоит в покупке и продаже ценных бумаг на вторичном рынке за собственный счет для последующей краткосрочной продажи, или в покупке и продаже ценных бумаг на вторичном рынке за счет третьих лиц и их открытой продаже на первичном рынке, или в самостоятельном создании и открытой продаже производных инструментов;

e) публичные оферты: предложения покупки или обмена акций, сертификатов долевого участия, сертификатов на прибыль или других ценных бумаг участия (ценные бумаги участия), публично направленные владельцу акций или других ценных бумаг участия швейцарских компаний, ценные бумаги которых хотя бы частично котируются на одной из бирж Швейцарии.

33. Следует отметить, что функции производства расчетов и клиринга почти не охвачены законом (см. N 461 и далее). Только в п. 1 ст. 6 Закона о биржах и торговле ценными бумагами зафиксировано, что биржа контролирует осуществление операций в отношении "использования конфиденциальных сведений, курсовых манипуляций или других нарушений закона". В остальном Закон сконцентрирован на основных видах биржевой деятельности, хотя - как правильно отмечено в ст. 6 Закона о биржах и торговле ценными бумагами - сегодня следует исходить из того, что в цепочку создания стоимости входит и производство расчетов. Недооценка функции производства расчетов в Законе является сегодня недостатком, который особенно заметен в связи с введением в сфере биржевых операций института "центрального контрагента". Центральным контрагентом каждой сделки в техническом отношении является сама биржа или расчетная палата. Предполагается, что этот институт обеспечивает надежность, экономичность и анонимность, поскольку посредничество центрального контрагента ведет к исключению контрагентских рисков и гарантирует так называемую "послеторговую анонимность".

34. Термины, определенные в ст. 2 Закона о биржах и торговле ценными бумагами, выполняют разграничительную функцию в отношении области применения закона. При этом на первом плане стоит понятие "торговец ценными бумагами" (п. d ст. 2).

35. Это определение отчасти охватывает и первичный рынок, так как некоторые виды деятельности на этом рынке регулируются Законом о биржах и торговле ценными бумагами, а потому требуют лицензирования и обязательного соблюдения определенных правил (ст. 11).

36. Профессиональной покупкой и продажей ценных бумаг на вторичном рынке за счет третьих лиц занимаются и институты, осуществляющие доверительное управление имуществом. Но было решено не распространять на них действие данного Закона <13>, поэтому пришлось ввести ряд дополнительных ограничений на уровне постановления. В соответствии с постановлением такие институты рассматриваются как торговцы ценными бумагами, если они ведут счета своих клиентов самостоятельно или через третьих лиц (банки) (подп. a п. 5 ст. 3 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами).

--------------------------------

<13> В ходе разработки Закона группа экспертов предложила подчинить институты, занимающиеся доверительным управлением имуществом, не Закону о финансовых услугах, а - в ограниченном объеме - Закону о биржах и торговле ценными бумагами; см. также § 7 N 6 и далее. Пробел частично заполнен Законом об отмывании денег, см. § 5 N 162 и далее. Обсуждение этого вопроса возобновилось с проектом создания комплексного органа надзора за финансовыми рынками (службы надзора за финансовыми рынками, см. § 7 N 1 и далее).

37. Если пойти еще дальше, то к профессиональной покупке ценных бумаг за свой счет для последующей краткосрочной продажи на вторичном рынке можно отнести и так называемое поддержание курса предприятиями, не входящими в финансовый сектор, если оно систематически совершается самими предприятиями с помощью собственных акций. Но в этом случае такая деятельность будет запрещена, что не входило в цели Закона; Закон начинает действовать только тогда, когда налицо собственно "маркет-мейкинг" (п. 2 ст. 2 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами, см. N 90 и далее).

38. Закон о биржах и торговле ценными бумагами не распространяется на торговлю драгоценными металлами, другими продуктами <14> и валютой, но охватывает торговлю производными инструментами, для которых товары и валюта являются базовыми активами. Вся сфера финансового посредничества регулируется Законом об отмывании денег (подробнее об этом см. § 5 N 167 и сл.).

--------------------------------

<14> Лицензирование деятельности по торговле золотыми слитками предусмотрено в ст. 24 Федерального закона от 20 июня 1933 о контроле за оборотом драгоценных металлов и изделий из них (SR 941.31).