2. Цель закона и объем правовой защиты

12. Статья 1 Закона о биржах и торговле ценными бумагами гласит:

Цель.

Настоящий Закон регулирует условия создания и функционирования бирж, а также условия профессиональной торговли ценными бумагами с целью обеспечения прозрачности и равноправия для инвесторов. Он устанавливает основу, обеспечивающую работоспособность фондовых рынков.

13. Таким образом, первоочередная цель Закона - создание базы, гарантирующей функционирование рынков. На первое место ставится рынок, где встречаются предложение и спрос, и его безупречное функционирование. Прямым следствием этого является вторая цель, названная еще в законопроекте Федерального совета от 24 сентября 1993 г.: обеспечение прозрачности и, следовательно, защита инвесторов.

14. Стоит, однако, подчеркнуть, что при этом не ставятся цели индивидуальной защиты.

15. Закон о биржах в основном адресован вторичному рынку, т.е. рынку уже выпущенных ценных бумаг. В этих рамках регулируется деятельность биржи, устанавливается порядок раскрытия информации о долях участия и объявления публичных оферт. К торговцам ценными бумагами относятся и те, кто профессионально и публично предлагает ценные бумаги только на первичном рынке, т.е. в ходе эмиссии (п. d ст. 2 Закона о биржах и торговле ценными бумагами).

16. В отношении остальных областей первичного рынка, подлежащих правовому регулированию, возобладало мнение, что частноправовые нормы Кодекса обязательственного права в достаточной мере регулируют первичный рынок. В Федеральном совете мнения по этому поводу разделились:

"...Кодекс обязательственного права устанавливает обязанность составления проспектов и ответственность за их содержание (ст. ст. 652a, 752 и 1156). Данные положения ограничиваются минимальными требованиями в отношении содержания проспектов и ответственности тех, кто участвовал в их издании. Эти требования оставляют желать лучшего в отношении ясности баланса, актуальности данных и перспектив эмитента, а значит, и в отношении полноты информации для инвестора. Швейцарские нормы уступают стандартам важнейших иностранных государств. Кроме того, защитный механизм Кодекса обязательственного права включается лишь тогда, когда покупателю ценных бумаг уже нанесен ущерб. Соответствующие положения Кодекса лишь частично применимы или совсем неприменимы в отношении эмиссий, которые осуществляются в Швейцарии нерезидентами. Однако надзорный орган при утверждении регламента допуска ценных бумаг к биржевым торгам может потребовать более подробных проспектов о котируемых ценных бумагах, чем предусмотрено в Кодексе обязательственного права.

...Действующие швейцарские нормы не удовлетворяют требованиям ЕС ни в отношении котировок и издания проспектов, ни в отношении регулярного предоставления информации. Но есть ряд причин, по которым широкое регулирование первичного рынка представляется нецелесообразным. Так, следует учитывать соперничество швейцарского финансового центра с пока еще очень либеральным европейским рынком. Европейские рынки - это международные валютные и кредитные рынки, на которых в валюте иностранного государства размещаются банковские депозиты, предоставляются банковские кредиты и торгуются ценные бумаги. Такие рынки не контролируются отдельными государствами.

...В 1987 со вступлением в силу XIX конвенции Объединения швейцарских банкиров <9> о среднесрочных долговых обязательствах иностранных должников была введена обязанность составления проспектов. На основании Закона о биржах и торговле ценными бумагами эмитентам могут быть предъявлены минимальные требования по раскрытию информации, которые выходят за рамки требований Кодекса обязательственного права.

--------------------------------

<9> См. об этом: § 6; этот документ - Konvention Notes Schuldner действует в пересмотренной редакции с 1 сентября 1996 г.

...В среднесрочной перспективе, по общему признанию, существует потребность в расширении регулирования первичного рынка. Для этого следовало бы, например, поручить надзорному органу непосредственно контролировать допущенные к эмиссии продукты, как это делает в США комиссия по ценным бумагам и биржам.

...Устанавливать в Законе о биржах и торговле ценными бумагами обязанность составления проспектов и ответственность за их содержанием было бы излишним с системно-правовой точки зрения, так как эти области уже регулируются Кодексом обязательственного права. От регулирования первичного рынка в рамках Закона о биржах и торговле ценными бумагами было решено отказаться в силу приведенных выше соображений. Если потребуется ужесточить нормы, например в целях гармонизации с европейским правом, необходимо будет пересмотреть Кодекс обязательственного права или принять специальный нормативный акт. (BBl 1993 I 1384 - 1386).

17. С появлением Закона о биржах стало ясно, что частноправовых положений Кодекса обязательственного права недостаточно для регулирования первичного рынка. Всеобъемлющий пересмотр акционерного права и законодательных норм финансовой отчетности не охватывает составление проспектов <10>.

--------------------------------

<10> См.: Botschaft vom 21 Dezember 2007 zur des Obligationenrechts, BBl 2007 1589 и след. (далее - Botschaft Obligationenrecht).

18. Регламент котировки <11> частично снимает опасения в отношении главной биржи, так как для доступа на рынок он требует обязательного составления проспектов, а в качестве стандарта раскрытия информации вводит принцип "достоверности и объективности". Регламент котировки опирается также на европейские нормы, поскольку при допуске ценных бумаг к биржевой котировке следует принимать во внимание международные стандарты (п. 3 ст. 8 Закона о биржах и торговле ценными бумагами).

--------------------------------

<11> SWX первой внесла изменения в регламент котировки, опираясь на Закон о биржах и торговле ценными бумагами, 1 октября 1996, еще до вступления этого Закона в силу. В июле 2009 была введена в действие полностью пересмотренная редакция регламента SIX.