1. Коммандитное товарищество для коллективных инвестиций

42. Коммандитное товарищество для коллективных инвестиций, аналогичное англо-американскому Limited Partnership, - это организационно-правовая форма для осуществления рисковых инвестиций (ст. 103 Закона о коллективных инвестициях), поэтому участвовать в нем могут только квалифицированные инвесторы (см. N 54). Допускаются капиталовложения в проекты, связанные со строительством и недвижимостью, а также альтернативные инвестиции (ст. 121 Постановления о коллективных инвестициях). Коммандитное товарищество для коллективных инвестиций основывается на учредительном договоре. Оно должно состоять как минимум из двух компаньонов (полного товарища и коммандитиста или коммандитистов), причем по меньшей мере один из них несет неограниченную ответственность (полный товарищ). Полный товарищ отвечает за ведение дел. Компаньоны с ограниченной ответственностью - коммандитисты - несут ответственность только в размере индивидуально согласованной суммы их вклада. Коммандитисты рассматриваются исключительно как инвесторы, ответственность которых не превышает размера капиталовложения (ст. 98 Закона о коллективных инвестициях).

43. Если в Законе о коллективных инвестициях не содержится иных норм, в отношении коммандитного товарищества действует Кодекс обязательственного права (ст. 594 и далее Кодекса). В соответствии с его положениями полным товарищем должно быть физическое лицо (п. 2 ст. 594). Однако в Законе о коллективных инвестициях сказано, что компаньоном с неограниченной ответственностью должно быть акционерное общество, зарегистрированное в Швейцарии и имеющее оплаченный акционерный капитал в размере не менее 100000 швейцарских франков (п. 2 ст. 98 Закона о коллективных инвестициях; п. 2 ст. 118 Постановления о коллективных инвестициях). Задачи коммандитного товарищества для коллективных инвестиций ограничены исключительно управлением коллективными инвестициями (п. 1 ст. 98 Закона о коллективных инвестициях; ст. 117 Постановления о коллективных инвестициях).

44. В соответствии со ст. 104 Закона о коллективных инвестициях компаньоны могут за свой счет и за счет третьих лиц осуществлять другие операции и владеть долями в других компаниях, если информация об этом раскрывается и интересам коммандитного товарищества не наносится ущерб. Однако полный товарищ только в одном коммандитном товариществе для коллективных инвестиций может выступать в роли члена, несущего неограниченную ответственность (п. 2 ст. 98 Закона о коллективных инвестициях).

2. Инвестиционная компания с постоянным капиталом

45. Инвестиционная компания с постоянным капиталом является акционерным обществом согласно Кодексу обязательственного права (ст. 620 и далее Кодекса) <43>. Согласно общим правилам акционерным обществам не требуется лицензия надзорного органа (кроме случаев, предусмотренных надзорными законами). Но в соответствии с Законом о коллективных инвестициях (п. 3 ст. 2; ст. 110) такая лицензия необходима, если выполнены все из перечисленных ниже условий:

--------------------------------

<43> Botschaft Kollektivanlagengesetz, BBl 2005 6477.

- исключительной целью является осуществление коллективных инвестиций;

- компания не зарегистрирована на швейцарской бирже;

- служба надзора за финансовыми рынками не получает подтверждения от лицензированной аудиторской компании, что (i) инвесторы являются квалифицированными (см. N 54 и далее) и (ii) акции являются именными (п. 1 ст. 686 Кодекса обязательственного права) <44>.

--------------------------------

<44> Swiss Funds Association (SFA), A guide to the CISA. S. 5.

46. Если акционерное общество соответствует всем указанным выше условиям, оно учреждается как инвестиционная компания с постоянным капиталом с исключительной целью осуществления коллективных инвестиций и подчиняется положениям Закона о коллективных инвестициях <45>. В соответствии с этим Законом (п. 1 ст. 7) коллективными инвестициями считаются активы, которые мобилизуются различными инвесторами и управление которыми осуществляется за счет инвесторов <46>. Чтобы в качестве инвестора вступить в долевое участие в инвестиционной компании с постоянным капиталом, инвестор должен купить акции. На этом основании он сможет, например, претендовать на долю при ликвидации компании (как и в других акционерных обществах). Активы компании управляются за счет самой компании, являющейся самостоятельной юридической единицей <47>. Поэтому п. 1 ст. 7 Закона о коллективных инвестициях следует трактовать таким образом, что отдельный инвестор не имеет влияния на управление своим собственным капиталовложением ("внешнее управление") <48>. Благодаря этому инвестиционные потребности участников удовлетворяются в одинаковом объеме (п. 1 ст. 7). Это в равной мере относится к обычным акционерным обществам и к инвестиционным компаниям с постоянным капиталом. Если внимательно рассмотреть понятие инвестиции, станет ясно, что и его определение действительно как для обычных акционерных обществ, так и для инвестиционных компаний с постоянным капиталом. Федеральный суд понимает под инвестицией "любое долгосрочное вложение средств с целью получения дохода или прироста стоимости либо по меньшей мере с целью сохранения капитала" <49>.

--------------------------------

<45> Courvoisier/Schmitz. S. 408.

<46> Botschaft Kollektivanlagengesetz, BBl 2005 6417.

<47> Courvoisier/Schmitz. S. 410.

<48> Botschaft Kollektivanlagengesetz, BBl 2005 6417.

<49> BGE 116 Ib 79, в Botschaft Kollektivanlagengesetz, BBl 2005 6417.

47. В отличие от других акционерных обществ инвестиционная компания с постоянным капиталом не имеет права заниматься коммерческой деятельностью (операционная компания) <50> или объединять другие компании под своим руководством (холдинговая компания) <51>. Целью ограничения сферы деятельности фондов коллективных инвестиций является уменьшение сложности для инвесторов и повышение защиты (ст. 1) <52>. В связи с этим возникает вопрос: как отличить инвестиционную компанию с постоянным капиталом, которая не имеет права заниматься коммерческой деятельностью, от других акционерных обществ, которые наряду с такой деятельностью занимаются инвестициями на финансовом рынке? Акционеры обычного акционерного общества не защищены надзорным органом, в то время как акционеры инвестиционной компании с постоянным капиталом пользуются полной защитой благодаря Закону о коллективных инвестициях. В другой формулировке вопрос звучит так: освобождается ли инвестиционная компания от обязанности подчиняться Закону о коллективных инвестициях, если она начинает заниматься коммерческой деятельностью? На этот вопрос следует ответить отрицательно, поскольку Закон предоставляет инвесторам защиту по принципу "один бизнес, одни риски, одни правила" (см. N 22). То же относится и к холдинговым компаниям, которые не подпадают под определение инвестиционной компании согласно ст. 110 Закона о коллективных инвестициях <53>. В остальном инвесторы акционерных обществ, которые зарегистрированы на одной из швейцарских бирж, пользуются защитой на основании биржевого законодательства и нормативных актов биржи, поскольку в данном случае Закон о коллективных инвестициях не действует (п. c ст. 110).

--------------------------------

<50> Подп. d п. 2 ст. 2 Закона о коллективных инвестициях.

<51> Подп. e п. 2 ст. 2 Закона о коллективных инвестициях.

<52> Courvoisier/Schmitz. S. 412 и далее.

<53> Botschaft Kollektivanlagengesetz, BBl 2005 6477.

48. В отношении инвестиционных компаний с постоянным капиталом Закон о коллективных инвестициях содержит следующие специальные положения, выходящие за рамки требований Кодекса обязательственного права:

- все акции должны быть полностью оплачены при эмиссии (п. 1 ст. 113);

- инвестиционная компания с постоянным капиталом должна иметь депозитарий и операционную кассу (ст. 114);

- инвестиционная компания с постоянным капиталом должна иметь устав и инвестиционный регламент (подп. d п. 1 ст. 15; ст. 115);

- инвестиционная компания с постоянным капиталом должна выпустить проспект (ст. 116).

По-видимому, инвестиционную компанию с постоянным капиталом следует признать неудачным проектом. Установленные парламентом условия, при которых такая организационно-правовая форма должна подчиняться Закону о коллективных инвестициях, не открывают никаких преимуществ ни в отношении надзора, ни в отношении налогообложения. Поэтому неудивительно, что до сегодняшнего дня служба надзора за финансовыми рынками не выдала ни одной лицензии инвестиционной компании с постоянным капиталом.

D. Иностранные фонды коллективных инвестиций

49. В ст. 119 Закона о коллективных инвестициях устанавливаются следующие характеристики иностранных инвестиционных фондов:

- активы сформированы на основе договора инвестиционного фонда или другого договора аналогичного действия с целью коллективного капиталовложения и управляются управляющей компанией, юридический адрес и администрация которой расположены за рубежом;

- цель компании или аналогичной структуры, юридический адрес и администрация которой расположены за рубежом, заключается в коллективном инвестировании, а инвесторы в отношениях с этой компанией или с предприятием, которое с ней связано, имеют право на возврат своей доли по стоимости чистых активов.

50. Как уже пояснялось, иностранные фонды коллективных инвестиций, которые публично рекламируются в Швейцарии или вне Швейцарии, подпадают под действие Закона о коллективных инвестициях, и поэтому для них требуется лицензия службы надзора за финансовыми рынками (см. N 56 и далее). Если реклама коллективных инвестиций адресована исключительно квалифицированным акционерам и при этом используются обычные для данного рынка рекламные средства, лицензия не требуется и Закон о коллективных инвестициях не применяется.

51. До начала реализации иностранных коллективных инвестиций в Швейцарии или вне Швейцарии иностранная управляющая компания должна назначить уполномоченного (п. 1 ст. 123 Закона о коллективных инвестициях). Он представляет иностранный инвестиционный фонд в отношениях с инвесторами и надзорными органами, например в отношениях со службой надзора за финансовыми рынками. Эта служба утверждает представителя (см. N 56).

52. Основные документы тех иностранных фондов коллективных инвестиций, которые публично ведут продажи в Швейцарии или вне Швейцарии, в соответствии со ст. 120 Закона о коллективных инвестициях должны согласовываться со службой надзора за финансовыми рынками. Речь идет о проспекте по предлагаемым инструментам, уставе и договоре об инвестиционном фонде. Разрешение выдается при соблюдении следующих условий:

- в стране регистрации управляющей компании или самого фонда осуществляется государственный надзор за деятельностью фонда, обеспечивающий защиту инвесторов;

- управляющая компания или сам фонд в отношении организации работы, соблюдения прав инвесторов и инвестиционной политики действуют в соответствии с нормами, равнозначными положениям Закона о коллективных инвестициях;

- название фонда коллективных инвестиций исключает заблуждения или недоразумения;

- имеется представитель и операционная касса для продажи акций в Швейцарии.

53. Местом исполнения обязательств, связанных с реализуемыми в Швейцарии акциями иностранного фонда коллективных инвестиций, является место нахождения представителя (п. 1 ст. 125 Закона о коллективных инвестициях). Оно не обязательно совпадает с местом разрешения судебных споров.

E. Квалифицированные инвесторы

54. Как уже было упомянуто выше, квалифицированные инвесторы отличаются от "обычных" инвесторов. Квалифицированными инвесторами являются (п. 3 ст. 10, ст. 6 Закона о коллективных инвестициях):

- контролируемые надзорными органами финансовые посредники, такие как банки, торговцы ценными бумагами и управляющие компании;

- инвесторы, заключившие письменный договор о доверительном управлении активами с финансовым посредником или квалифицированным независимым институтом, осуществляющим доверительное управление имуществом (п. 2 ст. 6 Постановления о коллективных инвестициях);

- состоятельные частные лица, которые дают поднадзорному финансовому посреднику или независимому институту, осуществляющему доверительное управление имуществом, письменное подтверждение о том, что в момент приобретения акций они прямо или косвенно владеют капиталовложениями в размере не менее 2 млн. швейцарских франков;

- поднадзорные страховые организации;

- компании с профессиональным казначейством;

- публично-правовые корпорации и организации пенсионного страхования с профессиональным казначейством.

55. Любые инвесторы, например частные лица, юридические лица и товарищества с ограниченной ответственностью (Limited Patnership), могут помещать капитал в публичные фонды коллективных инвестиций. Некоторые виды фондов, например коммандитное товарищество для коллективных инвестиций (см. N 42 и далее), по закону предназначены исключительно для квалифицированных инвесторов (п. 3 ст. 98 Закона о коллективных инвестициях). Помимо этого, открытые фонды коллективных инвестиций могут быть организованы на основе договора таким образом, чтобы в них могли участвовать только квалифицированные инвесторы (например, инвестиционная компания с переменным капиталом или контрактный инвестиционный фонд; п. 2 ст. 10) <54>. Если открытый фонд коллективных инвестиций ориентирован исключительно на квалифицированных инвесторов, служба надзора за финансовыми рынками может допустить определенные исключения из правил, а именно в отношении (i) проспекта, (ii) обязанности по составлению полугодового отчета, (iii) распределения рисков и (iv) права инвестора в любой момент прервать отношения с инвестиционным фондом (п. 5 ст. 10).

--------------------------------

<54> . S. 63.

F. Лицензирование и оформление разрешений