II. Закон о коллективных инвестициях

A. Введение и обзор

19. Закон о коллективных инвестициях состоит из следующих разделов и глав:

1-й раздел. Общие положения.

Глава 1. Цели и сфера действия.

Глава 2. Фонды коллективных инвестиций.

Глава 3. Лицензирование и оформление разрешений.

Глава 4. Правила поведения.

2-й раздел. Открытые фонды коллективных инвестиций.

Глава 1. Контрактный инвестиционный фонд.

Глава 2. Инвестиционная компания с переменным капиталом.

Глава 3. Виды открытых фондов коллективных инвестиций и правила инвестирования.

Глава 4. Универсальные положения.

3-й раздел. Закрытые фонды коллективных инвестиций.

Глава 1. Коммандитное товарищество для коллективных инвестиций.

Глава 2. Инвестиционная компания с постоянным капиталом.

4-й раздел. Иностранные фонды коллективных инвестиций.

Глава 1. Концепция. Выдача разрешений.

Глава 2. Представители иностранных фондов коллективных инвестиций.

5-й раздел. Аудит и надзор.

Глава 1. Аудит.

Глава 2. Надзор.

6-й раздел. Ответственность и уголовно-правовые нормы.

Глава 1. Ответственность.

Глава 2. Уголовно-правовые нормы.

7-й раздел. Заключительные и переходные положения.

20. В Законе о коллективных инвестициях пересекаются нормы частного и публичного права <24>. Для этого нормативного акта характерно объединение публично-правовых норм (например, уголовно-правовых, а также требований, касающихся обязательного лицензирования, бухгалтерского учета, надзора, аудита) с частноправовыми (например, обязанность составления (упрощенного) проспекта, минимальные требования к содержанию регламента фонда, права и обязанности участников фондов коллективных инвестиций).

--------------------------------

<24> Den Otter, des IFA. S. 375.

21. В фондах коллективных инвестиций принимают участие следующие стороны:

- инвесторы;

- управляющая компания;

- банк-депозитарий;

- аудиторские компании;

- надзорные органы.

B. Цели и сфера действия

22. Целью Закона о коллективных инвестициях является защита инвесторов, а также обеспечение прозрачности и работоспособности рынка коллективных инвестиций (ст. 1). В сферу действия Закона входят, независимо от правовой формы, все фонды коллективных инвестиций и все лица, которые управляют инвестициями или хранят их (п. 1 ст. 2). В соответствии с п. 2 ст. 2 Закон не распространяется на следующие институты:

- организации профессионального пенсионного страхования и вспомогательные учреждения, включая соответствующие инвестиционные фонды;

- учреждения социального страхования и расчетные кассы пенсионного страхования;

- публично-правовые корпорации и учреждения;

- операционные компании, занимающиеся предпринимательской деятельностью;

- компании, которые за счет большинства голосов или другим образом объединяют несколько компаний в рамках концерна или под единым руководством (холдинговые компании);

- инвестиционные клубы, члены которых могут самостоятельно реализовать свои имущественные интересы;

- объединения и фонды, предусмотренные Гражданским кодексом.

23. Иностранные фонды коллективных инвестиций, публично рекламирующие свою деятельность в Швейцарии или вне Швейцарии, независимо от их организационно-правовой формы подчиняются Закону о коллективных инвестициях, и на них распространяется действие положений ст. 119 и далее этого Закона (п. 4 ст. 2) <25>. В соответствии со ст. 3 под публичной рекламой следует понимать любую рекламу, адресованную широкой общественности. Это условие может быть выполнено, например, в том случае, если в качестве коммуникационных инструментов используются печатные или электронные средства, информационные листовки, пресс-конференции, презентации, Интернет или электронная почта <26>. Под категорию рекламы не подпадают публикуемые поднадзорными финансовыми посредниками сведения о ценах, курсах и стоимости активов, если при этом не указываются контактные данные, например номер телефона, адрес или интернет-сайт <27>, <28>. Реклама не считается публичной, если она адресована исключительно квалифицированным инвесторам (см. N 54 и далее) и для ее распространения используются только рекламные средства, обычные для данного рынка (ст. 3; п. 1 ст. 3 Постановления о коллективных инвестициях) <29>. Следовательно, реклама иностранных фондов коллективных инвестиций, которая ориентирована исключительно на квалифицированных инвесторов, не регламентируется Законом о коллективных инвестициях <30>.

--------------------------------

<25> См.: FINMA, Jahresbericht 2009. S. 73. В этом отчете служба надзора за финансовыми рынками соглашается с практикой, которую выработала Швейцарская банковская комиссия: в соответствии с этой практикой положения п. 3 ст. 2 Закона о коллективных инвестициях к иностранным фондам не применяются.

<26> FINMA-Rundschreiben 2008/8 Werbung/Kollektive Kapitalanlagen (соответствует EBK-Rundschreiben 03/1 vom 28. Mai 2003, последнее изменение внесено 29 августа 2007 г.), Rz 7.

<27> Пункт 2 ст. 3 Закона о коллективных инвестициях; . S. 29.

<28> FINMA-Rundschreiben 2008/8 Rz 8.

<29> FINMA-Rundschreiben 2008/8 Rz 10.

<30> / Weinmann Lukas F., Finanzaufsicht erleichtert den Fonds an reiche Privatanleger, NZZ от 14 марта 2006 г. S. 27; . S. 60.

24. Закон о коллективных инвестициях не распространяется на обособленные активы контрактного характера, которые банки и торговцы ценными бумагами создают для коллективного управления активами существующих клиентов, если выполнены следующие условия (ст. 4 Закона о коллективных инвестициях):

- клиенты имеют долю в обособленных активах исключительно на основе письменного договора о доверительном управлении активами;

- не выдаются сертификаты долевого участия;

- эти обособленные активы публично не рекламируются.

25. Таким образом, для управления описанными внутренними обособленными активами и в дальнейшем не потребуется лицензия или разрешение. Однако новым является то, что теперь и торговцы ценными бумагами (согласно Закону о биржах и торговле ценными бумагами) могут управлять внутренними обособленными активами <31>. Нарушение запрета на публичную рекламу внутренних обособленных активов является преступлением (ст. 149 Закона о коллективных инвестициях) и наказывается штрафом в размере до 500000 швейцарских франков (см. N 75).

--------------------------------

<31> Из-за недосмотра в законодательстве (из Федерального закона о налоге на доходы с капитала, SR 642.21, было удалено понятие "имущества, аналогичного имуществу инвестиционного фонда") внутренние обособленные активы в налоговом отношении больше не рассматриваются как "коллективные инвестиции", что приводит к невыгодному для инвесторов "сквозному налогообложению". См. об этом: Mitteilung der Eidg. Steuerverwaltung vom 26. Februar 2008.

26. Закон о коллективных инвестициях не распространяется на структурированные продукты (п. 5 ст. 5), но требует составления упрощенного проспекта. Если же структурированный продукт публично предлагается в Швейцарии или вне Швейцарии, необходимо указывать, что речь не идет о фонде коллективных инвестиций и лицензия службы надзора за финансовыми рынками не требуется (подп. c п. 2 ст. 5; см. N 10 и далее) <32>.

--------------------------------

<32> Fehr Kurt G., Zunehmende strukturierter Produkte mit Anlagefonds, NZZ от 24 января 2006 г. S. 13.