1. Общие сведения

484. Обязанность по раскрытию информации направлена на устранение возможности скрытой продажи или тайной покупки крупных долей участия на бирже. Подобные действия влияют на цену акций. Акционеры должны узнавать о планах поглощения заранее и иметь возможность соответственно реагировать на них <357>. Обязанность по объявлению оферты направлена на то, чтобы исключить приобретение контроля без каких бы то ни было последствий. В конечном счете обязанность по объявлению оферты является в сфере биржевого права аналогом защиты миноритарных акционеров в акционерном праве. Обязанность по объявлению оферты включает в себя публично-правовые и частноправовые составляющие. С одной стороны, комиссия по слияниям и поглощениям должна следить за тем, чтобы при превышении предельной величины, которое влечет за собой обязанность по объявлению оферты, в течение двух месяцев была опубликована публичная оферта о покупке в соответствии со ст. 32 Закона о биржах и торговле ценными бумагами. С другой стороны, владельцы котирующихся долевых ценных бумаг целевой компании имеют право потребовать (в том числе через суд), чтобы лицо, обязанное объявить публичную оферту, выполнило эту обязанность <358>. Обязанность сохраняется и в том случае, если размер доли лица, обязанного объявить оферту, снова опускается ниже предельной величины.

--------------------------------

<357> Чтобы, например, продать свои акции, если ожидаются негативные последствия от поглощения.

<358> . S. 43.

485. Для сохранения прозрачности и чистоты рынка были введены положения о потенциальных офертах (ст. 53 Постановления о слияниях и поглощениях). Лицо, сообщающее о том, что оно рассматривает возможность публичной оферты, должно либо объявить ее, либо отказаться от этого намерения.

486. Обязанности оферента распространяются на всех, кто действует по договоренности с ним (п. 3 ст. 24 Закона о биржах и торговле ценными бумагами); факт действий по договоренности или в качестве организованной группы определяется на основании соответствующих положений Постановления о биржах и торговле ценными бумагами службы надзора за финансовыми рынками (ст. ст. 30 и 31). Помимо совместных действий, здесь следует тщательно отделять вариант взаимодействия, при котором отпадает обязанность выплатить стоимость оферты за (простое) содействие (ср. ст. 12 Постановления о слияниях и поглощениях).

487. В связи с этим стоит обратить особое внимание на перераспределение долей внутри группы, которое несколько лет тому назад было предметом разбирательства по делу компании Quadrant в федеральном суде <359>. В подп. a п. 2 ст. 32 Закона о биржах и торговле ценными бумагами предусматривается возможность отмены обязанности по объявлению оферты при передаче голосующих акций внутри группы. Но из этого можно сделать и противоположный вывод о том, что "при внутреннем перераспределении долей также возникает обязанность по объявлению оферты в рамках п. 1 ст. 32 Закона о биржах и торговле ценными бумагами, даже если доля участия группы как таковой при этом не увеличивается" <360>. Наряду с этим строгим подходом к группе и ее членам федеральный суд констатирует, "что в силу соответствующих правовых последствий предположения о наличии договоренности в делах о слияниях и поглощениях следует делать более осторожно, чем при установлении обязанности по раскрытию информации" <361>. Поэтому простое параллельное действие не предполагает договоренность; для этого требуются более интенсивная деятельность и минимальная координация взаимодействия <362>. Наконец, федеральный суд высказывается в пользу "нестрогого подхода к предоставлению исключений согласно подп. a п. 2 ст. 32 Закона о биржах и торговле ценными бумагами: исключения возможны в том случае, если ничто явно не указывает на сделку, совершенную в обход закона, и нет других оснований для отказа" <363>.

--------------------------------

<359> BGE 130 II 530 и далее.

<360> Обоснование 5.3.2; эта мера призвана предотвратить сделки, позволяющие обойти закон, и усилить защиту миноритариев, так как ослабить их позиции может даже изменение в распределении контролирующих долей участия в рамках группы. В силу этого правила группа, уже существовавшая до вступления в силу Закона о биржах и торговле ценными бумагами, не обязана объявлять оферту, если на момент вступления закона в силу ее доля превышала 50% от общего числа голосующих акций. Но отдельные акционеры будут нести эту обязанность, если в результате их личных сделок принадлежащая им доля превысит предельную величину. Таким образом, отдельных акционеров следует рассматривать самостоятельно помимо группы.

<361> Обоснование 6.3.

<362> Обоснование 6.4.3.

<363> Обоснование 7.4.4.

488. Обязанность по объявлению оферты распространяется на все категории котирующихся долевых ценных бумаг целевой компании (п. 2 ст. 9 Постановления о слияниях и поглощениях). Кроме того, нужно также учитывать долевые ценные бумаги, которые появляются вследствие использования права опциона до окончания дополнительного срока принятия оферты. Само же право опциона при этом не обязательно учитывать (п. 4 ст. 9). Публикация должна осуществляться на базе электронной платформы, которая поддерживается службой раскрытия информации соответствующей биржи.

489. Перед публикацией оферта должна быть направлена на проверку ревизионному органу, который авторизован надзорным органом, либо торговцу ценными бумагами (служба проверки). При проверке выясняется, не противоречит ли оферта закону и исполнительным инструкциям (ст. 25 Закона о биржах и торговле ценными бумагами). Примечательна возможность выбора между ревизионным органом и торговцем ценными бумагами.

490. Оферта, не соответствующая предписаниям, может быть запрещена распоряжением надзорной службы; в этом случае уже заключенные сделки по продаже ценных бумаг могут быть расторгнуты (ст. 26).

491. Относительно цены предложения в п. 4 ст. 32 Закона о биржах и торговле ценными бумагами сказано, что она не должна быть ниже биржевого курса и должна быть не более чем на 25% ниже наибольшей цены, которую оферент в течение последних двенадцати месяцев заплатил за соответствующие акции. Последние двенадцать месяцев - это двенадцать месяцев до публикации предварительной заявки (п. 1 ст. 41 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами). Биржевой курс соответствует здесь взвешенному по объемам торговли среднему курсу биржевых сделок в течение последних 60 биржевых дней до публикации оферты или предварительной заявки (п. 2 ст. 40).

492. Возможны также предложения об обмене. Если предлагается обмен на ценные бумаги, которые не котируются на бирже или для которых не существует ликвидного рынка, проспект оферты должен содержать оценку стоимости предложенных к обмену ценных бумаг (п. 6 ст. 24).

493. Процедуру объявления оферты можно разделить на несколько этапов.