2. Правила поведения - Rules of conduct

143. Правила поведения - третья базовая опора надзорного права наряду с системной защитой и пруденциальным контролем (контролем за наличием определенной организационной структуры, платежеспособностью и ликвидностью финансового посредника). Эти надзорные нормы регулируют работу с клиентами.

144. Правила поведения включают в себя требования к руководящему персоналу, призванные "гарантировать надлежащее ведение дел" (п. 2c ст. 3 Закона о банках). Это общие требования к топ-менеджерам банков.

145. Сюда же относятся правила идентификации клиентов и выгодоприобретателей в целях борьбы с отмыванием денег. Такая идентификация должна осуществляться "с тщательностью, диктуемой обстоятельствами" (п. 1 ст. 305ter УК, соглашение об обязанности добросовестного ведения дел в банковской сфере, Закон об отмывании денег). Правила поведения устанавливаются отчасти в рамках саморегулирования, отчасти - законодательными нормами. Последние включают в себя в первую очередь правила поведения торговцев ценными бумагами, установленные Законом о биржах и торговле ценными бумагами и предусматривающие обязательства по раскрытию информации, добросовестному ведению дел и соблюдению интересов партнера (ст. 11). На примере ст. 11 Закона о биржах и торговле ценными бумагами можно наглядно проследить, как надзорное право выходит за рамки своей исконной общественно-правовой сферы и неожиданно начинает регулировать частноправовые отношения, а именно отношения между торговцем ценными бумагами и клиентом (так называемая "двойная норма", Ср. § 9, N 126 и далее).

146. Статья 11 Закона о биржах и торговле ценными бумагами - только один пример правил поведения. Многообразие швейцарских норм в этой сфере, различающихся по причинам возникновения, широте охвата и содержанию, обрисовано в связи с обсуждением надзорно-правовых установлений в главе "Банки и банковский надзор" (§ 8, N 408 и далее). Связь этих норм с надзорным правом обусловлена тем, что такие директивы формально составляют минимальный надзорный стандарт; составляя отчет о проверке, ревизоры должны подтвердить соблюдение соответствующих требований <63>.

--------------------------------

<63> См.: , Rundschreiben 1/2009 den umfassenden Revisionsbericht an den Verwaltungsrat.

147. К правилам поведения можно отнести также финансовые уголовно-правовые нормы, которые запрещают определенную деятельность (например, отмывание денег и финансирование терроризма, рыночные злоупотребления).

147a. В последнее время активно обсуждается прежде всего необходимость установить правила поведения при продаже финансовых продуктов (включая страховые). Здесь следует упомянуть и о том, что Федеральный суд в недавнем решении ужесточил свою позицию относительно ретроцессий (BGE 137 III 393), выдвинув высокие требования к отказу клиентов, даже институциональных, от ретроцессий (обоснования 2.4 - 2.6).

D. Участники рынка

1. Финансовые посредники

148. Финансовые посредники - это институты и физические лица, которые облегчают движение денег и капитала между должниками и кредиторами в рамках одного экономического пространства. К ним относятся банки, торговцы ценными бумагами, страховые компании и компании, управляющие фондами; деятельность финансовых посредников лицензируется. Основная характеристика банков заключается в том, что их экономическая деятельность состоит в принятии частных вкладов (п. 2 ст. 1 Закона о банках, п. 3a Постановления о банках). Торговцы ценными бумагами - это физические и юридические лица, а также товарищества, экономическая деятельность которых состоит в покупке и продаже ценных бумаг на вторичном рынке за собственный счет для последующей краткосрочной продажи или за счет третьих лиц, продаже ценных бумаг на первичном рынке или самостоятельном создании и открытой продаже производных инструментов (подп. d ст. 2 Закона о биржах и торговле ценными бумагами; ст. ст. 2 и 3 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами). Это финансовые посредники в узком надзорно-правовом смысле. Институты, осуществляющие доверительное управление имуществом, к ним (в Швейцарии) не относятся. Биржу же вполне оправданно рассматривать как финансового посредника.

149. Однако с точки зрения норм, направленных на борьбу с отмыванием денег, финансовыми посредниками являются также лица, профессиональная деятельность которых заключается в принятии и хранении имущественных ценностей третьих лиц или в том, что они помогают инвестировать эти ценности либо передавать их третьим лицам (Ср. трактовку понятия "финансовый посредник" в п. п. 1 и 2 ст. 2 Закона об отмывании денег и ст. 305 УК) <64>.

--------------------------------

<64> О профессиональном осуществлении финансово-посреднической деятельности в небанковском секторе см.: Anhang RS FINMA 2008/17 и VBAF-FINMA.

150. Второе толкование термина "финансовый посредник" приобрело особую значимость в Швейцарии в апреле 1998 г., когда вступил в силу Закон об отмывании денег. Этот Закон предусматривает для финансовых посредников строгие стандарты добросовестности при работе с клиентами и обязывает информировать компетентные органы при наличии подозрений в отмывании денег (ст. ст. 3 - 10). Финансовые посредники должны состоять в признанной саморегулирующейся организации, следящей за соблюдением обязательств согласно Закону об отмывании денег, или же контроль обеспечивается непосредственно службой надзора за финансовыми рынками (ст. 13). Таким образом, институты, осуществляющие доверительное управление имуществом, также подчиняются "облегченному регулированию".