Систематический очерк государственного устройства*(190) Магистратура*(191) § 59. Определение понятия

§ 59. Magistrates означает всякую должность, на которую лица определяются по выбору народного собрания, а затем уже, в переносном смысле, и самое лицо, занимающее такую должность. Исключение составляет диктатор, который, несомненно, принадлежал к магистратам, но избирался консулом.

От магистратуры надо отличать промагистратуру. Promagistratu означает такую должность, которая не принадлежит к магистратам, но которой, однако, присвоены магистратские функции. Промагистратура в тесном смысле возникала на одном из двух оснований:

1) магистрат, которого полномочия прекратились вследствие истечения срока, обязан все-таки продолжать исправление своей должности до тех пор, пока ему не будет избран преемник; но он будет осуществлять свои полномочия не как магистрат, a "pro magistratu";

2) если магистрат по отсутствию или болезни не может сам исправлять должности, то он обязан поручить ее другому, который опять будет пользоваться своими полномочиями не как магистрат, a "pro magistratu". Таким образом, промагистратура в тесном смысле устанавливается не народным избранием, а продолжением полномочий магистрата, выбранного прежде (т.н. prorogatio imperii) или поручением со стороны какого-либо магистрата. Однако в более широком смысле промагистратами назывались и те экстраординарные, непостоянные должности, которые замещались по народному выбору, но предназначались для деятельности вне города Рима, каковы, например, были комиссии для раздачи земли.

Дальнейшее изложение будет разделено на две части: общую и особенную. В первой будет рассмотрено все то, что относится более или менее ко всем магистратам, а во второй то, что специально характеризует отдельные магистратуры.

§§ 60-69. Общая часть § 60. Особенности в устройстве римской магистратуры

§ 60. Мы отметим только следующие две важные особенности.

1) В республике все магистраты коллегиальны, т.е. каждая должность имела одновременно нескольких представителей, коллег. Но особенность этой коллегиальности состояла в том, что каждый коллега мог делать распоряжение совершенно самостоятельно, и все граждане обязаны были повиноваться этим распоряжениям так, как будто издавший их был единственным представителем должности. Коллегиальное устройство римской магистратуры не основывалось на решении дел большинством. Другой коллега мог посредством intercessio лишить распоряжение силы, но если он этого не делал, то оно имело такую же полную силу, как распоряжение большинства в современных нам коллегиях (попытку объяснить эту коллегиальность см. в § 42).

Так как в силу принципа коллегиальности каждый из коллег известной магистратуры мог вести всякое дело, относившееся к ведомству этой магистратуры, то нередко между коллегами могло возникать столкновение по вопросу о том, кто должен вести дело, например, кто будет командовать войском в таком-то сражении или походе, кто будет судить такое-то дело и т.д. Во избежание столкновений дела, подлежавшие ведению каждой магистратуры, заранее распределялись между ее коллегами или на весь срок их службы, или на более короткие сроки. Такой специальный круг дел, выделяемый каждому коллеге из всего ведомства магистратуры, назывался провинцией (provincia). Провинция определялась или очередью (например, децемвиры творили суд поденно, консулы менялись в исполнении обязанностей помесячно), или соглашением между коллегами, или жребием*(192).

2) Подчиненность. При царях не могло быть речи о коллизии властей, потому что тогда была только одна власть - царская, а остальные власти были только ее орудиями. Но в республике, при существовании многих магистратур, коллизия властей стала возможна, а вследствие этого явилась необходимость выработать правила подчиненности одних магистратов другим. Эти правила представляли две особенности.

Во-первых, подчиненность состояла в том, что подчиненный обязан был повиноваться приказам или запретам старшего магистрата; но за этим исключением он был совершенно самостоятелен: как бы важно ни было дело, если только оно принадлежало к предметам его ведомства, он мог решать его, не спрашивая указаний у старших магистратов.

Во-вторых, римские магистратуры в отношении подчиненности не представляют стройной иерархической лестницы. Для определения, кто кому подчинен, в римском государственном праве употреблен был другой прием: выработаны были понятия о major и par potestas. Кто имел major potestas, тот мог приказывать магистратам, имевшим сравнительно с ним minor potestas. Major potestas принадлежала: 1) всем магистратам cum imperio относительно всех магистратов sine imperio*(193), например, консулу и претору относительно эдила и квестора (сомнительно положение цензора: он был sine imperio, но имел auspicia majora; едва ли он имел minor potestas); 2) в самом imperium различали majus и minus imperium и по этому определяли подчиненность магистратов cum imperio; таким образом, диктатор имел major potestas относительно всех магистратов, консул - относительно претора, магистрат - относительно промагистрата.

Par potestas принадлежит коллегам каждой магистратуры относительно друг друга. Этот термин означает власти однородные, но равносильные, значит, не подчиненные друг другу. Коллизии между коллегами устранялись или с помощью провинций, или по правилам интерцессии, о которой будет сказано ниже.

Наконец, были и такие магистратуры, которые не были относительно друг друга ни major, ни par potestas, а именно, магистратуры, разнородные по кругу ведомства, например, эдил относительно квестора, цензор относительно магистратов cum imperio (вероятно).