- •Учебник истории римского права н. П. Боголепов
- •Содержание
- •Введение
- •§ 3. Географические условия Апеннинского полуострова
- •§ 4. Возникновение города Рима
- •§ 5. Географическое положение города Рима
- •§ 6. Результаты
- •§ 6. В кратких словах мы можем таким образом выразить результат влияния первоначальных факторов, поскольку это важно для истории римского права.
- •§ 7. Деление на периоды
- •Первый период (время царей)
- •§ 13. Древнейшее государственное устройство Рима
- •§§ 14-16. Царь*(39)
- •§ 15. Власть царя. Царскую власть можно рассматривать с двух точек зрения: содержание ее, или, иначе, предметы ведомства, на которые она простиралась, и сила ее.
- •§ 17. Сенат
- •§ 17. Предание единогласно свидетельствует, что рядом с царем с древнейших времен в управлении государством принимал участие особый совет, называвшийся Senatus, patres.
- •§ 18. Народное собрание
- •§ 18. Третьим членом древнейшего государственного устройства было собрание всего народа и притом не в виде бесформенной толпы, а распределенного в курии, почему собрание и называлось comitia curiata.
- •§ 19. Войско
- •§ 20. Выражая кратко сущность древнейшего государственного устройства, мы можем сказать, что это была монархия, ограниченная советом родовых старейшин и, в немногих случаях, собранием всех родов.
- •§ 21. Плебеи
- •§§ 22-28. Реформа Сервия Туллия
- •§ 23. Первый крупный шаг в развитии государственного устройства представляет реформа, которую предание римское приписывает Сервию Туллию.
- •§ 29. Lex curiata de imperio
- •§ 30. Уничтожение царской власти
- •Источники права § 31. Fas и Jus*(85)
- •§ 32. Органы образования права
- •§ 33. Leges regiae
- •Гражданское право и гражданский суд § 34. Общие замечания
- •§§ 35-40. Отдельные институты
- •Второй период (первая половина республики)
- •§ 45. Сенат
- •§ 46-47. Народное собрание
- •§§ 48-49. Первое отшествие плебеев. Новые плебейские учреждения
- •§ 49. Leges sacratae.Новые плебейские учреждения.Посмотрим теперь, как отразились описанные события на государственном праве.
- •§§ 50-52. События после первого отшествия и до издания XII таблиц
- •§ 50. При скудости источников и краткости нашего изложения невозможно проследить все моменты борьбы сословий в первые десятилетия по введении трибуната. Ограничимся самым необходимым*(143).
- •§ 53. События после второго отшествия и до конца 2-го периода
- •§ 54. Борьба сословий особенно сильно отразилась на развитии магистратуры: она вызвала образование многих новых государственных должностей.
- •§ 55. Сенат
- •§§ 56-58. Народное собрание
- •§ 58. Заключение. Бросая общий взгляд на историю политических событий настоящего периода, мы можем прийти к следующим заключениям.
- •Систематический очерк государственного устройства*(190) Магистратура*(191) § 59. Определение понятия
- •§§ 60-69. Общая часть § 60. Особенности в устройстве римской магистратуры
- •§ 60. Мы отметим только следующие две важные особенности.
- •§§ 61-69. Права, общие всем или многим магистратам
- •§ 68. Интерцессия. Этим именем называется право кассации совершенных уже актов, вследствие которой не получают юридической силы и все последующие акты, которые основываются на первых.
- •§ 73. Плебейские трибуны. Они выбирались только из плебеев, с 283 г. В concilia plebis tributa. Число их с 297 г. Было 10.
- •§ 79. Народные собрания*(205)
- •§ 80. Устройство Италии
- •Источники права*(211) §§ 81-82. Законодательство
- •§§ 83-86. Юриспруденция (auctoritas prudentium)*(220)
- •Правоспособность §§ 87-88. Понятие и виды. Группы населения по степени правоспособности
- •§ 88. Группы римского населения по степени правоспособности.Все население распадалось на три большие группы: cives, latini и peregrini.
- •Гражданское право
- •§§ 92-102. Право собственности
- •§ 99. Объяснение древнейших правил о собственности
- •§ 99. Вышеизложенные юридические факты во многом непонятны. Мы остановимся на объяснении только главных вопросов.
- •§ 103. Права над чужой вещью (jura in re aliena)
- •§§ 104-107. Сервитуты
- •§ 105. Установление и прекращение сервитутов. Для установления сервитутов в древнейшем праве существовали следующие способы.
- •§ 108. Зародыш залога: fiducia cum creditore
- •§ 109. Обязательственное право
- •Договоры §§ 110-115. Древнейшие договоры
- •§ 124. Заключение. Если мы окинем общим взглядом вышеизложенную историю договора во 2-м периоде, то мы заметим, что договор прошел в своем развитии следующие фазисы.
- •§§ 125-128. Delicta privata
- •§ 129. Семейное право
- •§ 130. Mancipium
- •§§ 131-135. Брак
- •§ 133. Условия для заключения брака, в особенности способы установления брака и manus mariti. Для того чтобы брак был признан законным квиритским, необходима была наличность следующих условий.
- •§§ 136-137. Отеческая власть
- •§ 138. Господская власть над рабами (Dominica potestas)
- •§ 139. Родственный союз
- •§§ 140-142. Опека и попечительство (Tutela et cura)
- •§ 145. Объяснение вышеизложенных правил. Мы попытаемся дать объяснение только главнейших из вышеизложенных фактов.
- •Судопроизводство §§ 152-165. Производство in jure. Legis actiones
- •§ 166. Производство дела in judicio
- •Государственное право § 168. Центральные органы
- •§§ 169-170. Устройство Италии и провинций*(600)
- •Источники права
- •§§ 180-188. Юриспруденция*(622)
- •§§ 189-194. Jus gentium*(639)
- •Правоспособность §§ 195-196. Изменения в старых видах правоспособности. Выработка понятия о юридическом лице
- •Гражданский суд*(662) § 197. Судоустройство
- •§ 197. В устройстве суда в настоящем периоде не произошло существенных перемен сравнительно с предыдущим периодом. Относительно второстепенных перемен мы ограничимся кратким перечнем.
- •Судопроизводство § 198. Сущность и происхождение формулярного процесса
- •Состав формулы §§ 199-205. Главные части
- •§ 199. Формула составляла центральный пункт всего судопроизводства. Поэтому прежде всего нам необходимо познакомиться с ней подробнее.
- •§§ 206-210. Второстепенные части формулы
- •§ 211. Виды формул или исков
- •§§ 214-218. Личные иски цивильного права
- •§ 219. Actiones honorariae
- •Внешний порядок судопроизводства
- •§ 225. Cognitio extra ordinem
- •§§ 226-227. Interdicta
- •§§ 228-230. Прочие cognitiones extra ordinem в широком смысле
- •Собственность Новые виды собственности §§ 236-238. Бонитарная или преторская собственность
- •§ 239. Собственность у перегринов и на провинциальной земле
- •Jura in re aliena §§ 242-245. Сервитуты
- •§§ 246-250. Закладное право
- •§ 252. Superficies
- •§ 253. Обязательственное право
- •§§ 255-262. Новые договоры
- •§§ 263-265. Quasi contractus
- •§ 266. Delicta private
- •§ 267. Quasi delicta
- •§§ 268-269. Представительство при установлении обязательств
- •§ 270. Передача обязательств
- •§ 271. Прекращение обязательств
- •§ 271.Относительно правил о прекращении обязательств мы отметим следующие более важные изменения.
- •§ 272. Семейное право
- •§ 276. Родственный союз
- •§§ 284-289. Преторское наследственное право (Bonorum possessio)
- •Четвертый период (т.Н. Классический) (первая половина империи) Государственное право § 290. Император
- •§ 290. Император.Самое крупное изменение в области государственного права заключалось, конечно, в том, что республика сменяется единодержавием, или монархией.
- •§ 291. Народные собрания и Сенат
- •§ 292. Республиканские магистратуры и императорские чиновники
- •Источники права
- •§ 294. Законодательство
- •§ 295. Эдикт магистратов
- •§§ 296-297. Юриспруденция
- •§ 298. Сенатусконсульты
- •Правоспособность § 300. Право латинян на римское гражданство. Latini Juniani. Дарование римского гражданства перегринам
- •§ 300. Право латинян на римское гражданство. Latini Juniani. Дарование римского гражданства перегринам.
- •Гражданское право
- •§ 304. Право собственности
- •Jura in re aliena §§ 305-306. Сервитуты
- •§ 305. Новые способы установления сервитутов.В первой половине империи происходят следующие существенные перемены.
- •Семейное право § 318. Брак
- •§ 319. Отеческая власть
- •§§ 320-321. Господская власть
- •§§ 322-323. Опека и попечительство
- •Гражданский суд § 329. Судоустройство: важнейшие перемены
- •§ 330. Судопроизводство
- •§ 333. Император
- •Источники права § 336. Виды источников
- •§§ 337-340. Кодификация до Юстиниана
- •§§ 341-346. Кодификация и новые законы при Юстиниане
- •Гражданское право
- •§§ 354-355. Обязательственное право
- •§§ 359-362. Отеческая власть
- •§ 371. Судоустройство
- •§ 372. Судопроизводство
- •Судьба Юстиниановых сборников на Востоке и Западе § 373. На Востоке
- •§ 374. На Западе
§ 108. Зародыш залога: fiducia cum creditore
§ 108. В развитом римском праве залог есть такое право кредитора на известную вещь должника, в силу которого он, при неуплате долга, может продать вещь, с тем чтобы из вырученной суммы удовлетворить свое обязательственное требование. Это право есть вещное (jus in re aliena), потому что оно лежит непосредственно на вещи: в чьи бы руки эта последняя ни перешла от должника, кредитор сохраняет на нее свое право. Но право это очень узкое: право продажи в случае неуплаты долга. Кредитор не имеет права на пользование вещью и не всегда даже владеет ей: она может остаться во владении должника.
Потребность, вызвавшая этот институт, состоит в том, чтобы дать кредитору реальное обеспечение его требования. Эта потребность была во все периоды римской истории. Но в первой половине республики она еще не удовлетворялась в форме того залога, понятие которого сейчас было дано. Она удовлетворялась в менее совершенной форме, которая называлась fiducia cum creditore.
Выше было сказано (§ 94, с. 135, прим. 3 и 4), что при манципации допускались дополнительные сделки, которые получали юридическую обязательность от акта манципации. Одной из таких дополнительных сделок был договор, называвшийся fiducia. Этот договор был изобретен древними римскими юристами для того, чтобы манципацию можно было употреблять не только для перехода вещей из рук в руки, но и для многих других целей. Римские источники называют два вида договора: fiducia cumamico и cum creditore*(303). Последний вид и есть та юридическая форма, в которой удовлетворялась потребность реального обеспечения обязательств. Fiducia cum creditore состояла в следующем: должник посредством манципации или in jure cessio переносил свою вещь в квиритскую собственность кредитора, но при этом заключал с последним договор (fiducia cum creditore), по которому кредитор обязывался в случае уплаты долга возвратить вещь снова в собственность должника (remancipare или in jure cedere)*(304). Юридические отношения (из них видна и юридическая конструкция), возникавшие из такой сделки, были следующие. Во-первых, кредитор формально делался квиритским собственником вещи, хотя владение и пользование ей он мог предоставить должнику (Gai.2,60). Как собственник, он был вправе распорядиться вещью по произволу, следовательно, мог уничтожить ее, или перенести в собственность постороннего лица, или отказаться реманципировать ее должнику. В последних двух случаях должник, даже уплативши долг, не мог вытребовать вещь (виндицировать) ни от постороннего лица, ни от кредитора, потому что формально он не был ее собственником. Манципируя вещь кредитору, он полагался на его верность, добросовестность (fides; отсюда и название сделки - fiducia), которая должна была помешать злоупотреблению правом собственности. Во-вторых, однако, должник не был вполне беззащитен: в силу дополнительного договора он приобретал обязательственное (стало быть, личное) право, по которому он мог посредством так называемой actio fiduciae*(305)взыскать с кредитора двойную стоимость вещи; сверх того, кредитор, как нарушивший верность (fides), становился после судебного приговора infamis, обесславленный*(306), что влекло за собой разные невыгодные последствия для его правоспособности. Нужно, впрочем, заметить, что существование actio fiduciae, а следовательно, и юридическая сила обязательственных притязаний должника, удостоверены нашими источниками (см. предыдущее примечание) только относительно конца республики, для первой же половины возможны только догадки. Может быть, было время, когда договор fiducia совсем не имел юридической силы, следовательно, не был защищен даже личным иском, так что вся надежда должника заключалась в верности, добросовестности кредитора.
Что касается вопроса о времени возникновения рассматриваемого института, то прямых сведений у нас нет. Можно думать, что как чисто бытовая сделка, т.е. не защищенная иском, fiducia обоих видов (cum amico и cum creditore) существовала с очень давних времен. Об эманципации, в которую входит fiducia cum amico, Ливии упоминает в конце IV века от основания Рима (387 г.)*(307). Нет причины сомневаться, что и fiducia cum creditore употреблялась в то же время. Но, как уже сейчас замечено, у нас нет раньше конца республики сведений о том, с какого времени тот или иной вид фидуции из бытового отношения был превращен в юридическое. В пользу первой половины республики говорит характер юридической конструкции фидуции, о котором скажем несколько слов.
Юридическая конструкция была уже указана: кредитор получал право собственности, должник - обязательственное требование. Характер этой конструкции будет яснее по сравнению с залогом в развитом виде: здесь кредитор имеет специальное вещное право, которое делает его господином над чужой вещью ровно настолько, насколько это нужно для цели, т.е. для обеспечения кредита, и должник лишь в той же мере ограничивается в своем праве собственности, но не теряет его. При fiducia cum creditore верителю дается полное господство над вещью, больше, чем нужно для его обеспечения, а должник совсем теряет свое право на вещь, получая взамен лишь требование личное. Эти два права - вещное кредитора и личное должника - стоят особо одно от другого; смешать их невозможно. Из сказанного можно вывести следующие характерные черты фидуции: 1) отношение между кредитором и должником по поводу заложенной вещи определено чрезвычайно просто, ясно и решительно, в чем нельзя не видеть влияния народного римского характера, о котором было говорено во введении (§ 4и5); 2) но средства для такой конструкции отношения были выбраны слишком резкие и грубые, без сомнения, благодаря сравнительно невысокому умственному развитию древнейших римских юристов. Поэтому-то и вероятно, что fiducia возникла в первой половине республики.