- •Учебник истории римского права н. П. Боголепов
- •Содержание
- •Введение
- •§ 3. Географические условия Апеннинского полуострова
- •§ 4. Возникновение города Рима
- •§ 5. Географическое положение города Рима
- •§ 6. Результаты
- •§ 6. В кратких словах мы можем таким образом выразить результат влияния первоначальных факторов, поскольку это важно для истории римского права.
- •§ 7. Деление на периоды
- •Первый период (время царей)
- •§ 13. Древнейшее государственное устройство Рима
- •§§ 14-16. Царь*(39)
- •§ 15. Власть царя. Царскую власть можно рассматривать с двух точек зрения: содержание ее, или, иначе, предметы ведомства, на которые она простиралась, и сила ее.
- •§ 17. Сенат
- •§ 17. Предание единогласно свидетельствует, что рядом с царем с древнейших времен в управлении государством принимал участие особый совет, называвшийся Senatus, patres.
- •§ 18. Народное собрание
- •§ 18. Третьим членом древнейшего государственного устройства было собрание всего народа и притом не в виде бесформенной толпы, а распределенного в курии, почему собрание и называлось comitia curiata.
- •§ 19. Войско
- •§ 20. Выражая кратко сущность древнейшего государственного устройства, мы можем сказать, что это была монархия, ограниченная советом родовых старейшин и, в немногих случаях, собранием всех родов.
- •§ 21. Плебеи
- •§§ 22-28. Реформа Сервия Туллия
- •§ 23. Первый крупный шаг в развитии государственного устройства представляет реформа, которую предание римское приписывает Сервию Туллию.
- •§ 29. Lex curiata de imperio
- •§ 30. Уничтожение царской власти
- •Источники права § 31. Fas и Jus*(85)
- •§ 32. Органы образования права
- •§ 33. Leges regiae
- •Гражданское право и гражданский суд § 34. Общие замечания
- •§§ 35-40. Отдельные институты
- •Второй период (первая половина республики)
- •§ 45. Сенат
- •§ 46-47. Народное собрание
- •§§ 48-49. Первое отшествие плебеев. Новые плебейские учреждения
- •§ 49. Leges sacratae.Новые плебейские учреждения.Посмотрим теперь, как отразились описанные события на государственном праве.
- •§§ 50-52. События после первого отшествия и до издания XII таблиц
- •§ 50. При скудости источников и краткости нашего изложения невозможно проследить все моменты борьбы сословий в первые десятилетия по введении трибуната. Ограничимся самым необходимым*(143).
- •§ 53. События после второго отшествия и до конца 2-го периода
- •§ 54. Борьба сословий особенно сильно отразилась на развитии магистратуры: она вызвала образование многих новых государственных должностей.
- •§ 55. Сенат
- •§§ 56-58. Народное собрание
- •§ 58. Заключение. Бросая общий взгляд на историю политических событий настоящего периода, мы можем прийти к следующим заключениям.
- •Систематический очерк государственного устройства*(190) Магистратура*(191) § 59. Определение понятия
- •§§ 60-69. Общая часть § 60. Особенности в устройстве римской магистратуры
- •§ 60. Мы отметим только следующие две важные особенности.
- •§§ 61-69. Права, общие всем или многим магистратам
- •§ 68. Интерцессия. Этим именем называется право кассации совершенных уже актов, вследствие которой не получают юридической силы и все последующие акты, которые основываются на первых.
- •§ 73. Плебейские трибуны. Они выбирались только из плебеев, с 283 г. В concilia plebis tributa. Число их с 297 г. Было 10.
- •§ 79. Народные собрания*(205)
- •§ 80. Устройство Италии
- •Источники права*(211) §§ 81-82. Законодательство
- •§§ 83-86. Юриспруденция (auctoritas prudentium)*(220)
- •Правоспособность §§ 87-88. Понятие и виды. Группы населения по степени правоспособности
- •§ 88. Группы римского населения по степени правоспособности.Все население распадалось на три большие группы: cives, latini и peregrini.
- •Гражданское право
- •§§ 92-102. Право собственности
- •§ 99. Объяснение древнейших правил о собственности
- •§ 99. Вышеизложенные юридические факты во многом непонятны. Мы остановимся на объяснении только главных вопросов.
- •§ 103. Права над чужой вещью (jura in re aliena)
- •§§ 104-107. Сервитуты
- •§ 105. Установление и прекращение сервитутов. Для установления сервитутов в древнейшем праве существовали следующие способы.
- •§ 108. Зародыш залога: fiducia cum creditore
- •§ 109. Обязательственное право
- •Договоры §§ 110-115. Древнейшие договоры
- •§ 124. Заключение. Если мы окинем общим взглядом вышеизложенную историю договора во 2-м периоде, то мы заметим, что договор прошел в своем развитии следующие фазисы.
- •§§ 125-128. Delicta privata
- •§ 129. Семейное право
- •§ 130. Mancipium
- •§§ 131-135. Брак
- •§ 133. Условия для заключения брака, в особенности способы установления брака и manus mariti. Для того чтобы брак был признан законным квиритским, необходима была наличность следующих условий.
- •§§ 136-137. Отеческая власть
- •§ 138. Господская власть над рабами (Dominica potestas)
- •§ 139. Родственный союз
- •§§ 140-142. Опека и попечительство (Tutela et cura)
- •§ 145. Объяснение вышеизложенных правил. Мы попытаемся дать объяснение только главнейших из вышеизложенных фактов.
- •Судопроизводство §§ 152-165. Производство in jure. Legis actiones
- •§ 166. Производство дела in judicio
- •Государственное право § 168. Центральные органы
- •§§ 169-170. Устройство Италии и провинций*(600)
- •Источники права
- •§§ 180-188. Юриспруденция*(622)
- •§§ 189-194. Jus gentium*(639)
- •Правоспособность §§ 195-196. Изменения в старых видах правоспособности. Выработка понятия о юридическом лице
- •Гражданский суд*(662) § 197. Судоустройство
- •§ 197. В устройстве суда в настоящем периоде не произошло существенных перемен сравнительно с предыдущим периодом. Относительно второстепенных перемен мы ограничимся кратким перечнем.
- •Судопроизводство § 198. Сущность и происхождение формулярного процесса
- •Состав формулы §§ 199-205. Главные части
- •§ 199. Формула составляла центральный пункт всего судопроизводства. Поэтому прежде всего нам необходимо познакомиться с ней подробнее.
- •§§ 206-210. Второстепенные части формулы
- •§ 211. Виды формул или исков
- •§§ 214-218. Личные иски цивильного права
- •§ 219. Actiones honorariae
- •Внешний порядок судопроизводства
- •§ 225. Cognitio extra ordinem
- •§§ 226-227. Interdicta
- •§§ 228-230. Прочие cognitiones extra ordinem в широком смысле
- •Собственность Новые виды собственности §§ 236-238. Бонитарная или преторская собственность
- •§ 239. Собственность у перегринов и на провинциальной земле
- •Jura in re aliena §§ 242-245. Сервитуты
- •§§ 246-250. Закладное право
- •§ 252. Superficies
- •§ 253. Обязательственное право
- •§§ 255-262. Новые договоры
- •§§ 263-265. Quasi contractus
- •§ 266. Delicta private
- •§ 267. Quasi delicta
- •§§ 268-269. Представительство при установлении обязательств
- •§ 270. Передача обязательств
- •§ 271. Прекращение обязательств
- •§ 271.Относительно правил о прекращении обязательств мы отметим следующие более важные изменения.
- •§ 272. Семейное право
- •§ 276. Родственный союз
- •§§ 284-289. Преторское наследственное право (Bonorum possessio)
- •Четвертый период (т.Н. Классический) (первая половина империи) Государственное право § 290. Император
- •§ 290. Император.Самое крупное изменение в области государственного права заключалось, конечно, в том, что республика сменяется единодержавием, или монархией.
- •§ 291. Народные собрания и Сенат
- •§ 292. Республиканские магистратуры и императорские чиновники
- •Источники права
- •§ 294. Законодательство
- •§ 295. Эдикт магистратов
- •§§ 296-297. Юриспруденция
- •§ 298. Сенатусконсульты
- •Правоспособность § 300. Право латинян на римское гражданство. Latini Juniani. Дарование римского гражданства перегринам
- •§ 300. Право латинян на римское гражданство. Latini Juniani. Дарование римского гражданства перегринам.
- •Гражданское право
- •§ 304. Право собственности
- •Jura in re aliena §§ 305-306. Сервитуты
- •§ 305. Новые способы установления сервитутов.В первой половине империи происходят следующие существенные перемены.
- •Семейное право § 318. Брак
- •§ 319. Отеческая власть
- •§§ 320-321. Господская власть
- •§§ 322-323. Опека и попечительство
- •Гражданский суд § 329. Судоустройство: важнейшие перемены
- •§ 330. Судопроизводство
- •§ 333. Император
- •Источники права § 336. Виды источников
- •§§ 337-340. Кодификация до Юстиниана
- •§§ 341-346. Кодификация и новые законы при Юстиниане
- •Гражданское право
- •§§ 354-355. Обязательственное право
- •§§ 359-362. Отеческая власть
- •§ 371. Судоустройство
- •§ 372. Судопроизводство
- •Судьба Юстиниановых сборников на Востоке и Западе § 373. На Востоке
- •§ 374. На Западе
§§ 268-269. Представительство при установлении обязательств
§ 268. Понятие и исторические сведения.Представительством при совершении юридических сделок вообще, а в частности и обязательственных сделок, в настоящее время называют тот случай, когда кто-нибудь действует за другого таким образом, что юридические последствия его действия падают непосредственно на представляемого. Представителя в этом точном смысле слова не следует смешивать с простым передатчиком воли другого, каким был у римлян т.н. nuntius.
Раньше мы уже говорили о процессуальном представительстве (§ 222и223). Теперь мы рассмотрим, какие правила существовали во второй половине республики относительно установления обязательств через представителей*(933).
В древнем цивильном праве не допускалось представительство ни в юридических сделках, ни в процессе. Причины этого частью заключались в неспособности древнего римлянина представить себе, чтобы лицо, не участвовавшее в установлении известного отношения, делалось, однако, субъектом этого отношения, например, чтобы лицо, не заключавшее само обязательственного договора, делалось бы, однако, кредитором или должником в силу этого договора; частью же в том, что при незначительных размерах римской территории и кратковременности отлучек не было крайней нужды в представителях. В то время выработано правило, которое до некоторой степени сохранило свою силу для цивильного права еще и во времена классических юристов: "мы не можем приобретать ничего через посредство свободных и посторонних лиц, нам неподвластных"*(934). Это правило не дозволяет приобретения как обязательственных, так и всяких других прав. Само собой разумеется, что древнее цивильное право не допускало установления обязанностей через посторонних лиц.
Из этого правила допускалось только два исключения. Во-первых, опекуны малолетних, попечители сумасшедших и представители учреждений (например, муниципий) могли приобретать и права и обязанности для тех, за кого они действовали. Очевидно, что это исключение было вынуждено крайней необходимостью. Во-вторых, домовладыка (paterfamilias) приобретал права (всякие, следовательно, и обязательственные) по договорам, заключенным его подвластными (т.е. находившимися у него in potestate, manu, mancipiove), все равно, заключали ли они договор от его или своего имени*(935). Это исключение вытекало из полноты власти домохозяина: его подвластные не могли иметь ничего своего. Но если из договора, заключенного подвластным, возникали обязанности, то они не ложились на домовладыку. Такой договор в некоторых случаях обязывал самих подвластных, а в некоторых никого, т.е. совсем не имел силы.
Во второй половине республики, когда промышленная деятельность римских граждан раскинулась по обширной территории и когда нередко одно лицо одновременно вело дела в разных частях этой территории, почувствовалась потребность расширить узкие правила о допустимости представительства при заключении обязательственных договоров. Эта потребность была удовлетворена преторским эдиктом, но довольно скупо; претор признал, что в некоторых случаях договоры подвластных могут обязывать домовладыку. По обыкновению этот принцип претор практически выразил в том, что создал личные иски, которые кредитор мог обращать прямо к домовладыке, хотя договор он заключил с подвластным. Эти иски были следующие.
Actio exercitoria.Словом exercitor назывался тот, кто держал судно для перевозки товаров или пассажиров по рекам или морям. Если он поручал распоряжение этим делом, т.е. прием товаров и пассажиров, взыскание платы, наем рабочих и проч., какому-нибудь лицу, то это лицо называлось magister navis. Претор постановил, что если exercitor navis поставит своего подвластного, раба или сына в качестве magister navis, то все договоры, заключенные этим последним, в пределах его должности, обязательны для его домовладыки. Кредиторы, основываясь на договоре с magister navis, могут взыскивать прямо с exercitor'а. Иск против последнего назывался actio exercitoria*(936).
Actio institoria.Словом institor назывался приказчик или управляющий, поставленный во главе какого-нибудь промышленного заведения, например, лавки, банкирской конторы, завода. Претор постановил, что договоры, заключенные institor'ом в пределах возложенной на него должности, если он был подвластный хозяина (раб или сын семейства), были обязательны для самого хозяина. Контрагент institor'а мог предъявлять взыскание непосредственно к хозяину. Иск против последнего назывался actio institoria*(937).
Actio depeculio.Словом peculium называлось то имущество, которое подвластный (раб или сын семейства) с разрешения домовладыки удерживал в своих руках, отдельно от прочего имущества этого последнего. Пекулий мог образоваться из того, что подвластный приобрел сам или что получил от домовладыки. Юридически он считался собственностью домовладыки, но фактически находился в управлении (и распоряжении) подвластного. Претор постановил, что если подвластный, по поводу пекулиарного имущества, войдет в долги, то его контрагенты могут взыскивать непосредственно с домовладыки, который, впрочем, обязан отвечать только в размерах стоимости пекулия*(938).
Что все три описанных иска существовали уже в 3-м периоде, это доказывается тем, что о них упоминают юристы конца республики*(939). Но можно думать, что претор ввел их гораздо раньше, так как едва ли можно сомневаться, что потребность в них сказалась одновременно с распространением римского господства за пределы Италии.
§ 269. Т.н. посредственное представительство при установлении обязательств: procuratores, mandatarii.Таким образом, в некоторых только случаях преторский эдикт допустил установление обязательств через представителей не только активно (приобретение права), но и пассивно (приобретение обязанности). Но это разрешение распространялось только на представителей подвластных. Между тем вышеуказанные потребности (оживленная промышленная деятельность и большие расстояния) едва ли могли мириться с таким ограниченным разрешением. Во-первых, нужда в представителе могла оказаться и помимо трех выше указанных случаев; во-вторых, не всегда домовладыка мог положиться на подвластного; в-третьих, подвластный представитель не мог являться на суд. И действительно, мы видим, что в 3-м периоде появляются еще новые институты, которые служат той же потребности, как и вышеописанные, но формально (по юридической конструкции) отличаются от них: это procuratio и mandatum. Procurator первоначально означал такого поверенного из свободных и посторонних лиц (а не из подвластных), которому хозяин поручал ведение всех своих имущественных дел (procurat oromnium bonorum)*(940); между прочим, он мог вступать и в обязательства от имени своего доверителя, мог выступать за него и на суде. Mandatarius был такой поверенный, тоже из свободных и посторонних лиц, которому хозяин поручал ведение какого-нибудь отдельного дела, например, поручал купить имение, занять денег и т.д. Он также иногда назывался procurator, но - procurator unius rei*(941).
Как видно из этого описания, и procurator и mandatarius должны были удовлетворять той же материальной потребности в представительстве, как и подвластные institores, magistri navis и т.д. Но кроме того, что они были свободные и посторонние лица, они отличались от последних формально. Если представительство подвластных можно назвать, по современной терминологии, непосредственным, то представительство прокурора и мандатария следует назвать посредственным, ибо доверитель из их действий непосредственно не приобретал ни прав, ни обязанностей. Хотя поверенный заключал договор для своего доверителя, но права и обязанности, вытекавшие из этого договора, принадлежали ему, а не доверителю; римское право того времени не допускало, чтобы обязательство, установленное одним субъектом, считалось принадлежащим другому. Квинт Муций Сцевола выразил это старинное правило таким образом: nес legem dicendo, nес stipulando quisquam alteri cavere potest*(942). Поэтому, чтобы материальная цель доверенности была достигнута, procurator и mandatarius должны были особым актом передать доверителю те права, которые они приобрели для него, и могли требовать, чтобы он, тоже особым актом, принял на себя те обязанности, в которые они вступили ради него: сами собой, непосредственно, ни те ни другие не переходили на него. Поэтому и называют такое представительство посредственным.