Источники права*(211) §§ 81-82. Законодательство

§ 81. В настоящем периоде наиболее деятельными органами образования права являются законодательство и юриспруденция (т.е. специальное обычное право, создаваемое деятельностью юристов). Напротив, всенародный обычай, т.е. создаваемый деятельностью всего народа, сравнительно с первым периодом оказывается уже менее производительным, что объясняется тем, что во время республики отношения, подлежавшие определению права, сделались уже слишком сложны.

Порядок издания законов представлял три стадии, которые обозначались словами: promulgatio, rogatio legis и обнародование, для которого не было установлено особого термина*(212). Promulgatio legis означает обнародование проекта закона. Оно состояло в том, что проект, написанный на деревянной доске, выставлялся в публичном месте, причем обозначался день, когда он будет представлен на утверждение народного собрания; день этот, по обычаю, мог быть назначен только по истечении известного срока (по-видимому, 24 дней), дабы дать гражданам время основательно обсудить проект. Для обсуждения магистрат мог собирать народ в contiones, в которых он дозволял не только прочим магистратам, но и частным гражданам говорить за и против проекта (suasio и dissuasio). Когда народ, таким образом, был достаточно подготовлен, наступала вторая стадия - rogatio legis. Созывалось народное собрание, т.е. comitia или concilium plebis, перед которым предварительно прочитывался еще раз проект закона; затем председательствующий магистрат спрашивал собрание (populum rogare; отсюда rogatio legis), принимает ли оно проект. Собрание, не обсуждая проекта, принимало его целиком или отвергало (гражданин, подавая голос, говорил "uti rogas", или, в случае отрицания, "antiquo"). По окончании голосования председательствующий магистрат объявлял о результате. После этого наступала третья стадия: закон вырезывался на каменной или медной доске и выставлялся в публичном месте. Но, по-видимому, он вступал в силу уже после объявления результата голосования, так что третья стадия не имела существенного значения, что и неудивительно ввиду того, что проект был уже выставлен, а затем принят самим же народом.

При письменном изложении закона соблюдались следующие правила. В начале ставили имя и должность тех магистратов, которые представили проект, затем место и время голосования в собрании и, если собрание было по трибам, название той трибы, которая голосовала первой. Затем следовала rogatio, т.е. самое содержание закона, всегда в повелительной форме. Наконец, на третьем месте стояла т.н. sanctio legis, т.е. указание последствий, какие грозят нарушителю закона*(213).

Смотря по свойству этой последней части закона, позднейшие римские юристы делили все законы на три группы*(214). Leges perfectae суть те, которые объявляют ничтожным, т.е. не имеющим юридической силы все то, что сделано вопреки закону. Leges minus quam perfectae суть те, которые не объявляют ничтожной противозаконную сделку, но налагают на нарушителя закона штраф. Например, закон (Lex Furia testamentaria) запрещал получать, в виде легата, из наследственного имущества более 1000 ассов на одного человека. Если кто-нибудь получал больше, то полученное у него не отбиралось, но с него можно было взыскать штраф вчетверо*(215). Leges imperfectae суть те, в которых совсем нет третьей части; например, Lex Cincia запрещал дарить свыше известной суммы, но не постановлял, что делать в том случае, если подарок будет превышать законный максимум.

§ 82. Законы XII таблиц*(216).Второй период довольно богат законами. Более важные из них, относящиеся к публичному праву, были указаны в отделе государственного права; а относящиеся к гражданскому праву и судопроизводству будут указаны ниже, в соответствующих отделах. Здесь же мы должны сказать несколько слов о самом важном законодательном акте второго периода, о законах XII таблиц.

Прежде всего необходимо выяснить, можем ли мы считать достоверными дошедшие до нас сведения о XII таблицах. Эти сведения мы черпаем у писателей конца республики и времени империи. Могли ли они сами иметь достоверные сведения? Этот вопрос становится более серьезным ввиду того, что подлинные доски, на которых были написаны законы, легко могли погибнуть во время Галльского нашествия и пожара Рима*(217). Но если даже и допустить это последнее предположение, можно все-таки утверждать, что содержание XII таблиц должно было очень хорошо сохраниться в памяти народа до конца республики по следующим причинам: 1) эти законы должны были обеспечить плебеям определенность права и равенство всех перед законом. Поэтому естественно предположить, что они с самого издания этих законов имели у себя точные списки их и очень твердо знали все отдельные статьи. Это подтверждается тем, что еще во дни юности Цицерона мальчики должны были учить эти законы наизусть*(218); тем более это должны были делать римляне предыдущих веков, когда практическое значение XII таблиц было гораздо важнее. 2) Все иски, которые предъявлялись в гражданском суде, должны были формулироваться в подлинных словах XII таблиц. Это требование сохраняло силу по меньшей мере до половины VI века (от основания Рима), а в некоторых отношениях до конца республики. Следовательно, знакомство с подлинным текстом законов было чрезвычайно важно для всякого гражданина, а это подкрепляет вышесказанное предположение, что со времени издания XII таблиц римляне учили их наизусть. Таким образом, содержание XII таблиц легко могло сохраниться в народной памяти до самого конца республики. А в это время законами XII таблиц интересовались не только юристы, которым приходилось прилагать их на практике, но и антикварии и грамматики, благодаря тому, что в то время у римлян вошло в моду заниматься отечественными древностями.

Но если достоверность наших сведений о содержании законов XII таблиц не подлежит сомнению, то нельзя того же сказать о языке дошедших до нас отрывков: современные филологи признают, что он ближе к языку классических писателей, чем к языку древнейших памятников латинской речи. Объясняется это тем, что законы XII таблиц постоянно применялись в обыденной жизни, вследствие чего римляне изо дня в день, совершенно незаметно для себя, изменяли язык законов по мере того, как изменялся язык, которым они говорили на форуме и дома.

Заметим, что для историка римского права гораздо ценнее сведения, сообщаемые римскими антиквариями и грамматиками, чем юристами, потому что первые изучали XII таблиц не по практическим соображениям, а по интересу к древности; поэтому они должны были стараться узнать законы в том именно виде, в каком они были во время их издания, тогда как юристы, имея в виду практическое применение законов, естественно должны были стремиться установить тот их смысл и форму, какие они имели в позднейшее время.

Что касается содержания законов XII таблиц, то со многими отдельными законами мы познакомимся в дальнейшем изложении (в отделах гражданского права и суда); здесь же сделаем только необходимые общие замечания. XII таблиц охватывали многие стороны права; именно, их постановления относились к частному, уголовному, государственному, духовному праву и уголовному и гражданскому процессу (судопроизводству). Однако нельзя сказать, чтобы децемвиры поставили себе задачей изложить в XII таблицах все действующее римское право. Многие старые нормы, не возбуждавшие никаких недоразумений, не были занесены в таблицы и тем не менее продолжали применяться.

В новое время много спорили по вопросу о влиянии греческого права на законы XII таблиц. Теперь хотя и не отрицают этого влияния, но признают, что оно было незначительно; большая часть законов представляет национальное римское обычное право с некоторыми изменениями и дополнениями.

До нас дошло довольно значительное количество отрывков из XII таблиц, частью в подлинных словах, частью в свободной передаче позднейших римских писателей (антиквариев, грамматиков и юристов). Новые писатели положили много труда на критическую проверку этого материала и на выяснение, к какой таблице принадлежат отдельные отрывки*(219). Так как римские писатели не всегда указывают, к какой таблице относится сообщаемый ими отрывок, то необходимо было отыскать косвенные указания по этому вопросу. Вследствие этого распределение отрывков по таблицам, соблюдаемое в настоящее время, нельзя считать за вполне достоверное.

Значение XII таблиц в политическом отношении было указано выше (§ 51): они установили право, которое могло быть всем известно и которое было для всех одинаково, чего именно и добивались плебеи, выдвигая Терентилиево предложение. В историческом отношении значение децемвирального законодательства состоит в том, что в течение двух с половиной веков оно оказывало огромное влияние на дальнейшее развитие римского права, как это будет видно из нижеследующего отдела о юриспруденции 2-го периода.