- •Учебник истории римского права н. П. Боголепов
- •Содержание
- •Введение
- •§ 3. Географические условия Апеннинского полуострова
- •§ 4. Возникновение города Рима
- •§ 5. Географическое положение города Рима
- •§ 6. Результаты
- •§ 6. В кратких словах мы можем таким образом выразить результат влияния первоначальных факторов, поскольку это важно для истории римского права.
- •§ 7. Деление на периоды
- •Первый период (время царей)
- •§ 13. Древнейшее государственное устройство Рима
- •§§ 14-16. Царь*(39)
- •§ 15. Власть царя. Царскую власть можно рассматривать с двух точек зрения: содержание ее, или, иначе, предметы ведомства, на которые она простиралась, и сила ее.
- •§ 17. Сенат
- •§ 17. Предание единогласно свидетельствует, что рядом с царем с древнейших времен в управлении государством принимал участие особый совет, называвшийся Senatus, patres.
- •§ 18. Народное собрание
- •§ 18. Третьим членом древнейшего государственного устройства было собрание всего народа и притом не в виде бесформенной толпы, а распределенного в курии, почему собрание и называлось comitia curiata.
- •§ 19. Войско
- •§ 20. Выражая кратко сущность древнейшего государственного устройства, мы можем сказать, что это была монархия, ограниченная советом родовых старейшин и, в немногих случаях, собранием всех родов.
- •§ 21. Плебеи
- •§§ 22-28. Реформа Сервия Туллия
- •§ 23. Первый крупный шаг в развитии государственного устройства представляет реформа, которую предание римское приписывает Сервию Туллию.
- •§ 29. Lex curiata de imperio
- •§ 30. Уничтожение царской власти
- •Источники права § 31. Fas и Jus*(85)
- •§ 32. Органы образования права
- •§ 33. Leges regiae
- •Гражданское право и гражданский суд § 34. Общие замечания
- •§§ 35-40. Отдельные институты
- •Второй период (первая половина республики)
- •§ 45. Сенат
- •§ 46-47. Народное собрание
- •§§ 48-49. Первое отшествие плебеев. Новые плебейские учреждения
- •§ 49. Leges sacratae.Новые плебейские учреждения.Посмотрим теперь, как отразились описанные события на государственном праве.
- •§§ 50-52. События после первого отшествия и до издания XII таблиц
- •§ 50. При скудости источников и краткости нашего изложения невозможно проследить все моменты борьбы сословий в первые десятилетия по введении трибуната. Ограничимся самым необходимым*(143).
- •§ 53. События после второго отшествия и до конца 2-го периода
- •§ 54. Борьба сословий особенно сильно отразилась на развитии магистратуры: она вызвала образование многих новых государственных должностей.
- •§ 55. Сенат
- •§§ 56-58. Народное собрание
- •§ 58. Заключение. Бросая общий взгляд на историю политических событий настоящего периода, мы можем прийти к следующим заключениям.
- •Систематический очерк государственного устройства*(190) Магистратура*(191) § 59. Определение понятия
- •§§ 60-69. Общая часть § 60. Особенности в устройстве римской магистратуры
- •§ 60. Мы отметим только следующие две важные особенности.
- •§§ 61-69. Права, общие всем или многим магистратам
- •§ 68. Интерцессия. Этим именем называется право кассации совершенных уже актов, вследствие которой не получают юридической силы и все последующие акты, которые основываются на первых.
- •§ 73. Плебейские трибуны. Они выбирались только из плебеев, с 283 г. В concilia plebis tributa. Число их с 297 г. Было 10.
- •§ 79. Народные собрания*(205)
- •§ 80. Устройство Италии
- •Источники права*(211) §§ 81-82. Законодательство
- •§§ 83-86. Юриспруденция (auctoritas prudentium)*(220)
- •Правоспособность §§ 87-88. Понятие и виды. Группы населения по степени правоспособности
- •§ 88. Группы римского населения по степени правоспособности.Все население распадалось на три большие группы: cives, latini и peregrini.
- •Гражданское право
- •§§ 92-102. Право собственности
- •§ 99. Объяснение древнейших правил о собственности
- •§ 99. Вышеизложенные юридические факты во многом непонятны. Мы остановимся на объяснении только главных вопросов.
- •§ 103. Права над чужой вещью (jura in re aliena)
- •§§ 104-107. Сервитуты
- •§ 105. Установление и прекращение сервитутов. Для установления сервитутов в древнейшем праве существовали следующие способы.
- •§ 108. Зародыш залога: fiducia cum creditore
- •§ 109. Обязательственное право
- •Договоры §§ 110-115. Древнейшие договоры
- •§ 124. Заключение. Если мы окинем общим взглядом вышеизложенную историю договора во 2-м периоде, то мы заметим, что договор прошел в своем развитии следующие фазисы.
- •§§ 125-128. Delicta privata
- •§ 129. Семейное право
- •§ 130. Mancipium
- •§§ 131-135. Брак
- •§ 133. Условия для заключения брака, в особенности способы установления брака и manus mariti. Для того чтобы брак был признан законным квиритским, необходима была наличность следующих условий.
- •§§ 136-137. Отеческая власть
- •§ 138. Господская власть над рабами (Dominica potestas)
- •§ 139. Родственный союз
- •§§ 140-142. Опека и попечительство (Tutela et cura)
- •§ 145. Объяснение вышеизложенных правил. Мы попытаемся дать объяснение только главнейших из вышеизложенных фактов.
- •Судопроизводство §§ 152-165. Производство in jure. Legis actiones
- •§ 166. Производство дела in judicio
- •Государственное право § 168. Центральные органы
- •§§ 169-170. Устройство Италии и провинций*(600)
- •Источники права
- •§§ 180-188. Юриспруденция*(622)
- •§§ 189-194. Jus gentium*(639)
- •Правоспособность §§ 195-196. Изменения в старых видах правоспособности. Выработка понятия о юридическом лице
- •Гражданский суд*(662) § 197. Судоустройство
- •§ 197. В устройстве суда в настоящем периоде не произошло существенных перемен сравнительно с предыдущим периодом. Относительно второстепенных перемен мы ограничимся кратким перечнем.
- •Судопроизводство § 198. Сущность и происхождение формулярного процесса
- •Состав формулы §§ 199-205. Главные части
- •§ 199. Формула составляла центральный пункт всего судопроизводства. Поэтому прежде всего нам необходимо познакомиться с ней подробнее.
- •§§ 206-210. Второстепенные части формулы
- •§ 211. Виды формул или исков
- •§§ 214-218. Личные иски цивильного права
- •§ 219. Actiones honorariae
- •Внешний порядок судопроизводства
- •§ 225. Cognitio extra ordinem
- •§§ 226-227. Interdicta
- •§§ 228-230. Прочие cognitiones extra ordinem в широком смысле
- •Собственность Новые виды собственности §§ 236-238. Бонитарная или преторская собственность
- •§ 239. Собственность у перегринов и на провинциальной земле
- •Jura in re aliena §§ 242-245. Сервитуты
- •§§ 246-250. Закладное право
- •§ 252. Superficies
- •§ 253. Обязательственное право
- •§§ 255-262. Новые договоры
- •§§ 263-265. Quasi contractus
- •§ 266. Delicta private
- •§ 267. Quasi delicta
- •§§ 268-269. Представительство при установлении обязательств
- •§ 270. Передача обязательств
- •§ 271. Прекращение обязательств
- •§ 271.Относительно правил о прекращении обязательств мы отметим следующие более важные изменения.
- •§ 272. Семейное право
- •§ 276. Родственный союз
- •§§ 284-289. Преторское наследственное право (Bonorum possessio)
- •Четвертый период (т.Н. Классический) (первая половина империи) Государственное право § 290. Император
- •§ 290. Император.Самое крупное изменение в области государственного права заключалось, конечно, в том, что республика сменяется единодержавием, или монархией.
- •§ 291. Народные собрания и Сенат
- •§ 292. Республиканские магистратуры и императорские чиновники
- •Источники права
- •§ 294. Законодательство
- •§ 295. Эдикт магистратов
- •§§ 296-297. Юриспруденция
- •§ 298. Сенатусконсульты
- •Правоспособность § 300. Право латинян на римское гражданство. Latini Juniani. Дарование римского гражданства перегринам
- •§ 300. Право латинян на римское гражданство. Latini Juniani. Дарование римского гражданства перегринам.
- •Гражданское право
- •§ 304. Право собственности
- •Jura in re aliena §§ 305-306. Сервитуты
- •§ 305. Новые способы установления сервитутов.В первой половине империи происходят следующие существенные перемены.
- •Семейное право § 318. Брак
- •§ 319. Отеческая власть
- •§§ 320-321. Господская власть
- •§§ 322-323. Опека и попечительство
- •Гражданский суд § 329. Судоустройство: важнейшие перемены
- •§ 330. Судопроизводство
- •§ 333. Император
- •Источники права § 336. Виды источников
- •§§ 337-340. Кодификация до Юстиниана
- •§§ 341-346. Кодификация и новые законы при Юстиниане
- •Гражданское право
- •§§ 354-355. Обязательственное право
- •§§ 359-362. Отеческая власть
- •§ 371. Судоустройство
- •§ 372. Судопроизводство
- •Судьба Юстиниановых сборников на Востоке и Западе § 373. На Востоке
- •§ 374. На Западе
§ 270. Передача обязательств
§ 270. Cessio obligationis.В наше время под передачей обязательств разумеют тот случай, когда один субъект обязательственного отношения заменяется другим, т.е. на место прежнего кредитора или должника становится другое лицо. Большей частью под передачей обязательств разумеют переход права от одного кредитора к другому. Передача обязанностей бывает сравнительно редко. В дальнейшем изложении мы будем иметь в виду только передачу обязательственного права. При значительном развитии и сложности хозяйственной жизни народа потребность в передаче обязательств бывает почти так же велика, как и в передаче вещных прав. Обязательство может быть передаваемо для разных целей: для уплаты долга, в виде подарка, приданого и т.д. Чем сильнее ощущается потребность в передаче обязательств, тем проще становятся и формы, в которых она совершается.
В древнем цивильном праве выработалось правило, что обязательства передавать нельзя, кроме того случая, когда обязательство переходит на другого субъекта вместе со всем прочим имуществом (successio per universitatem, см. § 143). Как принцип, эта непередаваемость признается еще и классическими юристами*(943). Причина появления такого правила для нас не совсем ясна. По-видимому, главным образом она заключалась в том, что древние римские юристы не могли себе представить обязательство (и право и обязанность), как нечто самостоятельное, независимое от лиц, которые его создали. Предметом вещных прав в древнейшее время были физические вещи. Передача вещного права, именно права собственности, казалась возможной, потому что она видимо воплощалась в передаче вещи. Но предметом обязательственного права было нечто неуловимое для грубого ума (действие лица) и потому казавшееся ему непередаваемым. К этому надо прибавить, что и простота хозяйственной жизни римского народа, и связанная с ней немногочисленность обязательственных сделок не возбуждали в римлянах потребности придать обязательству подвижность. Если же в редких случаях бывала нужда передать обязательство, то она удовлетворялась с помощью формы, созданной для других целей, с помощью novatio. Прежний кредитор, желавший передать свое обязательственное право другому лицу, освобождал своего должника от обязательства, а затем тот же должник обязывался перед новым кредитором. Делалось это в форме стипуляции или литерального контракта, именно transcriptio a persona in personam (см.§ 121,122). В действительности тут была не передача прежнего обязательства, а установление нового, хотя вполне сходного с первым по содержанию. Novatio, как средство передачи обязательств, было неудобно тем, что она не могла быть совершена без согласия должника и соединена была с опасностью утраты тех выгод, которые предоставлялись кредитору при прежнем обязательстве. Например, если это последнее было подкреплено поручительством или залогом (не самого должника, а постороннего лица), то с прекращением его прекращались и эти выгоды, и оставалось под сомнением, согласится ли поручитель или залогодатель дать то же обеспечение и новому кредитору. Но все эти неудобства не вызывали желания искать лучшей формы, потому что самая потребность в передаче была незначительна.
В 3-м периоде положение меняется. Обязательства умножаются значительно и, так сказать, просятся на рынок. Поэтому мы предполагаем, что изобретение новой формы для их передачи относится к 3-му периоду. Эта новая форма называется cessio obligationis. Она представляет любопытный образчик того, как римские юристы умели с помощью остроумной юридической техники удовлетворять новым требованиям жизни, не нарушая, по форме, принципов своего старого права. По старому праву обязательства были непередаваемы; но в праве 3-го периода уже существовали правила о процессуальных представителях (procuratores и cognitores, см. § 222и223). Ими и воспользовались юристы для изобретения формы передачи. Сущность cessio состояла в том, что кредитор поручал тому лицу, которому он желал передать свое обязательственное право, взыскать с должника, а если этот последний не уплатит в срок добровольно, то предъявить к нему иск, и взысканное не отдавать ему, а обратить в свое имущество. Коротко говоря, он делал его procurator in rem suam (см.§ 222)*(944). С юридической точки зрения это не была передача обязательства, потому что формально кредитором продолжал считаться прежний веритель, который только поручал другому лицу взыскать по обязательству. Но практически это была передача, потому что procurator имел право обратить в свое имущество (in rem suam) то, что он взыщет с должника. С помощью такого технического приема за передаваемым обязательством сохранялись все те выгоды, которые имел прежний кредитор, и согласие должника не было необходимо. Прежний кредитор называется cedens, новый - cessionarius, а должник - debitor cessus. В формуле, которая давалась цессионарию, юридическая конструкция цессии выражалась таким образом: в intentio ставилось имя прежнего кредитора, ибо формально он считался субъектом обязательства, а в condemnatio уже ставилось имя цессионария, т.е. судье предписывалось осудить должника в пользу последнего*(945).
Cessio имела, однако, один важный недостаток для передачи обязательства. Так как формально цессионарий был только поверенным кредитора, то к нему применялись все правила договора доверенности (procuratio и mandatum): доверитель мог во всякое время уничтожить доверенность и тем лишить нового кредитора возможности взыскать по обязательству; то же самое наступало, если прежний кредитор умирал прежде, чем цессионарий успел взыскать с должника; и наконец, должник мог заплатить прежнему кредитору и тем лишить цессионария права взыскивать с него. Этот недостаток остался в 3-м периоде неисправленным. Только в следующем периоде было признано, что если цессионарий уведомил должника о произошедшей уступке обязательства, то ни должник не мог платить прежнему кредитору, ни этот последний не мог предъявлять взыскания к должнику*(946). С этого времени cessio obligationis практически сделалась настоящей передачей обязательства, хотя теоретически все еще сохранялся принцип непередаваемости.