- •Учебник истории римского права н. П. Боголепов
- •Содержание
- •Введение
- •§ 3. Географические условия Апеннинского полуострова
- •§ 4. Возникновение города Рима
- •§ 5. Географическое положение города Рима
- •§ 6. Результаты
- •§ 6. В кратких словах мы можем таким образом выразить результат влияния первоначальных факторов, поскольку это важно для истории римского права.
- •§ 7. Деление на периоды
- •Первый период (время царей)
- •§ 13. Древнейшее государственное устройство Рима
- •§§ 14-16. Царь*(39)
- •§ 15. Власть царя. Царскую власть можно рассматривать с двух точек зрения: содержание ее, или, иначе, предметы ведомства, на которые она простиралась, и сила ее.
- •§ 17. Сенат
- •§ 17. Предание единогласно свидетельствует, что рядом с царем с древнейших времен в управлении государством принимал участие особый совет, называвшийся Senatus, patres.
- •§ 18. Народное собрание
- •§ 18. Третьим членом древнейшего государственного устройства было собрание всего народа и притом не в виде бесформенной толпы, а распределенного в курии, почему собрание и называлось comitia curiata.
- •§ 19. Войско
- •§ 20. Выражая кратко сущность древнейшего государственного устройства, мы можем сказать, что это была монархия, ограниченная советом родовых старейшин и, в немногих случаях, собранием всех родов.
- •§ 21. Плебеи
- •§§ 22-28. Реформа Сервия Туллия
- •§ 23. Первый крупный шаг в развитии государственного устройства представляет реформа, которую предание римское приписывает Сервию Туллию.
- •§ 29. Lex curiata de imperio
- •§ 30. Уничтожение царской власти
- •Источники права § 31. Fas и Jus*(85)
- •§ 32. Органы образования права
- •§ 33. Leges regiae
- •Гражданское право и гражданский суд § 34. Общие замечания
- •§§ 35-40. Отдельные институты
- •Второй период (первая половина республики)
- •§ 45. Сенат
- •§ 46-47. Народное собрание
- •§§ 48-49. Первое отшествие плебеев. Новые плебейские учреждения
- •§ 49. Leges sacratae.Новые плебейские учреждения.Посмотрим теперь, как отразились описанные события на государственном праве.
- •§§ 50-52. События после первого отшествия и до издания XII таблиц
- •§ 50. При скудости источников и краткости нашего изложения невозможно проследить все моменты борьбы сословий в первые десятилетия по введении трибуната. Ограничимся самым необходимым*(143).
- •§ 53. События после второго отшествия и до конца 2-го периода
- •§ 54. Борьба сословий особенно сильно отразилась на развитии магистратуры: она вызвала образование многих новых государственных должностей.
- •§ 55. Сенат
- •§§ 56-58. Народное собрание
- •§ 58. Заключение. Бросая общий взгляд на историю политических событий настоящего периода, мы можем прийти к следующим заключениям.
- •Систематический очерк государственного устройства*(190) Магистратура*(191) § 59. Определение понятия
- •§§ 60-69. Общая часть § 60. Особенности в устройстве римской магистратуры
- •§ 60. Мы отметим только следующие две важные особенности.
- •§§ 61-69. Права, общие всем или многим магистратам
- •§ 68. Интерцессия. Этим именем называется право кассации совершенных уже актов, вследствие которой не получают юридической силы и все последующие акты, которые основываются на первых.
- •§ 73. Плебейские трибуны. Они выбирались только из плебеев, с 283 г. В concilia plebis tributa. Число их с 297 г. Было 10.
- •§ 79. Народные собрания*(205)
- •§ 80. Устройство Италии
- •Источники права*(211) §§ 81-82. Законодательство
- •§§ 83-86. Юриспруденция (auctoritas prudentium)*(220)
- •Правоспособность §§ 87-88. Понятие и виды. Группы населения по степени правоспособности
- •§ 88. Группы римского населения по степени правоспособности.Все население распадалось на три большие группы: cives, latini и peregrini.
- •Гражданское право
- •§§ 92-102. Право собственности
- •§ 99. Объяснение древнейших правил о собственности
- •§ 99. Вышеизложенные юридические факты во многом непонятны. Мы остановимся на объяснении только главных вопросов.
- •§ 103. Права над чужой вещью (jura in re aliena)
- •§§ 104-107. Сервитуты
- •§ 105. Установление и прекращение сервитутов. Для установления сервитутов в древнейшем праве существовали следующие способы.
- •§ 108. Зародыш залога: fiducia cum creditore
- •§ 109. Обязательственное право
- •Договоры §§ 110-115. Древнейшие договоры
- •§ 124. Заключение. Если мы окинем общим взглядом вышеизложенную историю договора во 2-м периоде, то мы заметим, что договор прошел в своем развитии следующие фазисы.
- •§§ 125-128. Delicta privata
- •§ 129. Семейное право
- •§ 130. Mancipium
- •§§ 131-135. Брак
- •§ 133. Условия для заключения брака, в особенности способы установления брака и manus mariti. Для того чтобы брак был признан законным квиритским, необходима была наличность следующих условий.
- •§§ 136-137. Отеческая власть
- •§ 138. Господская власть над рабами (Dominica potestas)
- •§ 139. Родственный союз
- •§§ 140-142. Опека и попечительство (Tutela et cura)
- •§ 145. Объяснение вышеизложенных правил. Мы попытаемся дать объяснение только главнейших из вышеизложенных фактов.
- •Судопроизводство §§ 152-165. Производство in jure. Legis actiones
- •§ 166. Производство дела in judicio
- •Государственное право § 168. Центральные органы
- •§§ 169-170. Устройство Италии и провинций*(600)
- •Источники права
- •§§ 180-188. Юриспруденция*(622)
- •§§ 189-194. Jus gentium*(639)
- •Правоспособность §§ 195-196. Изменения в старых видах правоспособности. Выработка понятия о юридическом лице
- •Гражданский суд*(662) § 197. Судоустройство
- •§ 197. В устройстве суда в настоящем периоде не произошло существенных перемен сравнительно с предыдущим периодом. Относительно второстепенных перемен мы ограничимся кратким перечнем.
- •Судопроизводство § 198. Сущность и происхождение формулярного процесса
- •Состав формулы §§ 199-205. Главные части
- •§ 199. Формула составляла центральный пункт всего судопроизводства. Поэтому прежде всего нам необходимо познакомиться с ней подробнее.
- •§§ 206-210. Второстепенные части формулы
- •§ 211. Виды формул или исков
- •§§ 214-218. Личные иски цивильного права
- •§ 219. Actiones honorariae
- •Внешний порядок судопроизводства
- •§ 225. Cognitio extra ordinem
- •§§ 226-227. Interdicta
- •§§ 228-230. Прочие cognitiones extra ordinem в широком смысле
- •Собственность Новые виды собственности §§ 236-238. Бонитарная или преторская собственность
- •§ 239. Собственность у перегринов и на провинциальной земле
- •Jura in re aliena §§ 242-245. Сервитуты
- •§§ 246-250. Закладное право
- •§ 252. Superficies
- •§ 253. Обязательственное право
- •§§ 255-262. Новые договоры
- •§§ 263-265. Quasi contractus
- •§ 266. Delicta private
- •§ 267. Quasi delicta
- •§§ 268-269. Представительство при установлении обязательств
- •§ 270. Передача обязательств
- •§ 271. Прекращение обязательств
- •§ 271.Относительно правил о прекращении обязательств мы отметим следующие более важные изменения.
- •§ 272. Семейное право
- •§ 276. Родственный союз
- •§§ 284-289. Преторское наследственное право (Bonorum possessio)
- •Четвертый период (т.Н. Классический) (первая половина империи) Государственное право § 290. Император
- •§ 290. Император.Самое крупное изменение в области государственного права заключалось, конечно, в том, что республика сменяется единодержавием, или монархией.
- •§ 291. Народные собрания и Сенат
- •§ 292. Республиканские магистратуры и императорские чиновники
- •Источники права
- •§ 294. Законодательство
- •§ 295. Эдикт магистратов
- •§§ 296-297. Юриспруденция
- •§ 298. Сенатусконсульты
- •Правоспособность § 300. Право латинян на римское гражданство. Latini Juniani. Дарование римского гражданства перегринам
- •§ 300. Право латинян на римское гражданство. Latini Juniani. Дарование римского гражданства перегринам.
- •Гражданское право
- •§ 304. Право собственности
- •Jura in re aliena §§ 305-306. Сервитуты
- •§ 305. Новые способы установления сервитутов.В первой половине империи происходят следующие существенные перемены.
- •Семейное право § 318. Брак
- •§ 319. Отеческая власть
- •§§ 320-321. Господская власть
- •§§ 322-323. Опека и попечительство
- •Гражданский суд § 329. Судоустройство: важнейшие перемены
- •§ 330. Судопроизводство
- •§ 333. Император
- •Источники права § 336. Виды источников
- •§§ 337-340. Кодификация до Юстиниана
- •§§ 341-346. Кодификация и новые законы при Юстиниане
- •Гражданское право
- •§§ 354-355. Обязательственное право
- •§§ 359-362. Отеческая власть
- •§ 371. Судоустройство
- •§ 372. Судопроизводство
- •Судьба Юстиниановых сборников на Востоке и Западе § 373. На Востоке
- •§ 374. На Западе
§ 225. Cognitio extra ordinem
§ 225. Понятие.Выражение "cognitio extra ordinem", или "extraordinaria cognitio", употреблялось у римлян в широком и в тесном смысле. И в том и в другом смысле оно противополагалось нормальному порядку судопроизводства, называвшемуся "ordo judiciorum privatorum". Как уже известно, этот нормальный порядок состоял в том, что производство делилось на две половины, из которых первая находилась в ведении судебного магистрата, а вторая - частных судей (judices privati). Нормальным порядком рассматривались только известные разряды тяжб, но не все. Могли быть такие тяжбы, которые нельзя было облечь в форму ordo judiciorum privatorum, потому что они или не были предусмотрены правом, или не могли уложиться в него по своему особенному характеру. Между тем заключавшиеся в них претензии сторон могли быть таковы, что было бы несправедливо отказать им в юридической защите. В таких случаях магистрат решался рассматривать и защищать эти претензии вне нормального порядка судопроизводства (extra ordinem), a именно он разбирал и решал дело с начала и до конца сам, не передавая его судье. Это и есть extraordinaria cognitio в широком смысле: она, следовательно, означала рассмотрение и решение самим магистратом всех тяжб, которые не могли производиться нормальным порядком. Из сказанного видно, что она существовала параллельно с этим последним и дополняла его. Без нее потребность в правосудии удовлетворялась бы в меньшей степени.
В тесном смысле extraordinaria cognitio означала те случаи, когда магистрат брал в свое исключительное ведение такие дела, которые могли бы разбираться нормальным порядком. Такая cognitio не дополняла этот последний, & заменяла его. В третьем периоде ее еще не видно. Она появляется в начале империи, долгое время существует рядом с ordo judicioram privatoram, но постепенно вытесняет его.
Extraordinaria cognitio в широком смысле обнимала несколько видов производств, а именно: interdicta, stipulationes praetoriae, missio in possessionem и inintegrum restitutio. Первый из этих видов, интердикты, представляет как бы переходную ступень от нормального порядка к экстраординарному.
§§ 226-227. Interdicta
§ 226. Первоначальное и позднейшее понятие интердикта.У нас нет прямых свидетельств о том, чем были древнейшие интердикты. Судя по более поздним свидетельствам, можно с большой вероятностью предполагать, что они существовали уже во времена legis actionum и представляли безусловное предписание (decretum) или запрещение (interdictum), которое магистрат обращал к ответчику после того, как по жалобе истца сам расследовал дело. Случаи, в которых магистрат прибегал к интердикту, были весьма разнообразны. Общее у них было то, что по тогдашним понятиям их нельзя было облечь в форму legis actio. Например: кто-нибудь жаловался, что на его частном кладбище или на проезжей дороге другой возводит забор; или, подозревая, что у такого-то лица скрывается его раб, требовал показать (exhibere) ему этого раба; или жаловался, что такой-то мешает ему спокойно владеть землей или лошадью и т.д. Как сказано, в древнейшее время магистрат сам входил в рассмотрение всех доказательств и затем издавал приказание, если признавал жалобу истца правильной.
Однако вследствие расширения римской территории и умножения дел магистрату стало невозможно лично разрешать все тяжбы вышеописанного характера. Ему нужно было придумать какое-нибудь средство, чтобы облегчить свою задачу, не отказывая тяжущимся в справедливой защите. Мы не можем проследить, каковы были все переходные ступени при отыскании этого средства. Но в конце республики оно состояло в том, что претор, выслушав заявления сторон и не проверяя их, издавал условный интердикт, т.е. он говорил ответчику: если факты, приводимые истцом, справедливы, то я запрещаю тебе или предписываю тебе то-то*(759). Если ответчик, сознавая справедливость фактов, повиновался условному интердикту, то этим дело и кончалось. Если же не повиновался, то претор для рассмотрения доказательств и постановления безусловного приговора назначал судью. В таком случае, очевидно, разбирательство мало чем отличалось от нормального производства per formulam.
По мере того, как опыт указывал, какие нарушения, требующие защиты посредством интердиктов, составляли обычное явление в римском обществе, преторы на эти случаи уже заранее выставляли в своем эдикте разного рода интердикты, точно так же, как заранее они выставляли и формулы. Подобно формулам, и интердикты в значительной степени содействовали развитию римского гражданского права, как это будет видно в историческом очерке этого последнего.
§ 227. Интердиктное судопроизводство.Выше было замечено, что в конце республики интердикт был условным предписанием, неповиновение которому влекло за собой назначение судьи для разбирательства и приговора. Это назначение судьи происходило различными способами, смотря по тому, принадлежал ли интердикт к interdicta restitutoria и exhibitoria или к prohibitoria. Если он принадлежал к первым двум видам, например, предписывал возвратить отнятое владение вещью или показать, предъявить (exhibere) раба, чтобы определить его тождество с разыскиваемым беглецом, то разбирательство могло идти двояким путем: sine periculo или cum periculo*(760). Sine periculo производство было в том случае, когда ответчик, явившись к магистрату по вызову истца, тотчас после издания условного интердикта просил магистрата назначить судью, именно судью с характером arbiter. Arbiter в руководство при разбирательстве дела должен был принять условный интердикт. Он заменял ему формулу, так как в нем были указаны все обстоятельства, на которые судья должен был обратить внимание для постановления приговора. Если arbiter, разобрав дело, находил, что ответчик неправильно отказался повиноваться условному интердикту, то в своем приговоре давал ему уже безусловное предписание исполнить требование истца в натуре, т.е. указывал точно, что именно и как он должен был restituere. Если ответчик не повиновался этому arbitrium, то судья оценивал в деньгах убытки истца (quanti ea res est) и приговаривал ответчика к уплате денежной суммы, которая взыскивалась обычным, вышеописанным порядком (§ 224). При таком производстве ни истец, ни ответчик не подвергались опасности заплатить штраф (poena); поэтому оно и называлось sine periculo.
Интердиктное производство было cum periculo (при interdicta restitutoria и exhibitoria) в том случае, если ответчик, выслушав условный интердикт, уйдет от магистрата, не испросив назначения arbitri. Этим он вызывал подозрения в неискренности и намерении затянуть дело и потому вызывал иной, более опасный интердиктный процесс: обе стороны подвергались опасности заплатить штраф за сутяжничество. Именно истец вызывал ответчика на заключение стипуляции (sponsione provocat), по которой последний обязывался заплатить ему определенный штраф, если будет признано (разумеется, судом), что он несправедливо отказался повиноваться интердикту. В свою очередь, ответчик рестипулировал от истца обещание заплатить такой же штраф, если его претензия будет признана неосновательной. На основании стипуляции истец испрашивал у магистрата обычную формулу для взыскания с ответчика штрафной суммы. Вместе с тем он испрашивал и другую формулу на случай, если он выиграет дело по стипуляционному иску. Если судья присуждал ответчика к уплате штрафа, то этим самым он косвенно признавал его обязанным исполнить интердикт; если он тем не менее не исполнял его добровольно, то посредством второй формулы истец привлекал его к новому суду, по которому он приговаривался к уплате убытков (quanti ea res est), так же, как и при производстве sine periculo, разумеется, сверх уплаты штрафа*(761).
Если же интердикт принадлежал к interdictaprohibitoria, т.е. заключал в себе запрещение какого-нибудь действия, то производство всегда начиналось с заключения штрафных стипуляции*(762).
Из этого краткого очерка интердиктного производства видно, что в своем развитом виде оно мало чем отличалось от нормального порядка, т.е. также распадалось на две половины in jure и in judicio. Поэтому некоторые современные писатели не причисляют его к extraordinaria cognitio.