7.7. Пени и штрафы за неуплату страховых взносов на обязательное социальное страхование. Взыскание недоимки

Если вы не уплатили страховые взносы своевременно, то контролирующие органы вправе:

- начислить пени на неуплаченную сумму страховых взносов (недоимку) в соответствии со ст. 25 Закона N 212-ФЗ;

- оштрафовать вас на основании ст. 47 Закона N 212-ФЗ.

Рассмотрим эти вопросы подробнее.

1. Начислить пени контролирующие органы могут за каждый календарный день просрочки со дня, следующего за последним днем, установленным для уплаты страховых взносов (ч. 3 ст. 25 Закона N 212-ФЗ). Пени начисляются до дня фактической уплаты недоимки. День погашения задолженности по страховым взносам в расчет пеней не включается. С этим соглашаются и суды (Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 15.03.2012 N А19-15092/2011, от 14.03.2012 N А19-15700/2011, от 28.02.2012 N А19-14884/2011 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 04.07.2012 N ВАС-8069/12), ФАС Северо-Западного округа от 10.05.2011 N А66-9837/2010 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 22.08.2011 N ВАС-10808/11), ФАС Поволжского округа от 09.08.2011 N А57-12787/2010).

Пени определяются в процентах от суммы, не уплаченной в положенный срок. Процентная ставка составляет 1/300 ставки рефинансирования Банка России, действующей в этот период (ч. 5, 6 ст. 25 Закона N 212-ФЗ).

Примечание

Информацию о размере ставки рефинансирования, которая действовала в соответствующем периоде, вы можете узнать в разделе "Процентная ставка рефинансирования (учетная ставка), установленная Центральным банком Российской Федерации" Справочной информации.

Контролирующие органы начисляют пени независимо от привлечения плательщика к ответственности в виде штрафа (ч. 2 ст. 25 Закона N 212-ФЗ).

Размер пеней, начисленных контролирующим органом, указывается в требовании об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов. Такое требование направляется страхователю (ч. 1, 4 ст. 22 Закона N 212-ФЗ).

На практике встречаются ситуации, когда в требовании указывается только общая сумма подлежащих уплате пеней без расшифровки, на какую задолженность, за какой период и по каким ставкам они начислены. Или же расшифровка содержит неполную информацию, которая не позволяет оценить правильность и обоснованность начисления пеней. В этих случаях страхователи нередко оспаривают правомерность такого требования в суде (ст. 54 Закона N 212-ФЗ).

Однако судьи далеко не всегда соглашаются признать такое требование неправомерным. Дело в том, что из положений Закона N 212-ФЗ напрямую не следует обязанность контролирующего органа приводить в требовании (или в приложении к нему) подробный расчет суммы пеней (ч. 4 ст. 22 Закона N 212-ФЗ).

В результате суд может принять решение как в пользу Фонда (см., например, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 04.07.2011 N Ф03-2755/2011), так и в пользу страхователя (Постановления ФАС Поволжского округа от 30.10.2012 N А72-646/2012 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 25.12.2012 N ВАС-16612/12), ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.06.2012 N А78-8112/2011, ФАС Московского округа от 25.05.2012 N А41-20729/11, ФАС Северо-Западного округа от 14.04.2011 N А44-3385/2010 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 15.06.2011 N ВАС-7589/11)).

Таким образом, если вы хотите оспорить требование об уплате на том основании, что в нем отсутствует расшифровка суммы начисленных пеней, решение судей предсказать сложно. Однако, если сумма значительна, обжалование целесообразно: возможно, суд примет вашу сторону.

Отметим, что если страхователь не мог уплатить взносы, потому что по решению суда были приостановлены операции по его счетам в банке или наложен арест на имущество, то пени за этот период не начисляются (ч. 4 ст. 25 Закона N 212-ФЗ).

Однако следует подчеркнуть, что в Законе N 212-ФЗ речь идет о решении суда. Если же приостановление операций по счетам в банке или арест имущества были произведены по решению иного органа, например Федерального казначейства, то пени начисляются в общеустановленном порядке. Данный вывод подтвержден Президиумом ВАС РФ в Постановлении от 19.06.2012 N 7/12.

2. Привлечение к ответственности и взыскание штрафа возможно в случае неуплаты взносов в результате занижения базы для их начисления, неправильного исчисления или иных неправомерных действий (бездействия) плательщика. Размер штрафа равен 20% неуплаченной суммы страховых взносов (ч. 1 ст. 47 Закона N 212-ФЗ).

Примечание

Решение о привлечении к ответственности может быть вынесено только в отношении самого плательщика взносов - головной организации. Привлечение к ответственности обособленных подразделений страхователя неправомерно (Постановление ФАС Поволжского округа от 14.02.2013 N А12-5134/2012).

А если контролирующие органы докажут, что вы умышленно не уплатили страховые взносы, штраф составит 40% от неуплаченной суммы (ч. 2 ст. 47 Закона N 212-ФЗ).

Отметим, что страховые взносы вы уплачиваете в виде ежемесячных платежей. Они не являются авансовыми (ч. 4 ст. 15 Закона N 212-ФЗ). Поэтому за их неуплату органы контроля вправе вас оштрафовать. Подчеркнем, что до 2010 г. в отношении ЕСН и пенсионных взносов действовал иной порядок: по итогам каждого месяца плательщики перечисляли авансовые платежи, за неуплату которых оштрафовать было нельзя (абз. 3 п. 3 ст. 58 НК РФ, п. 11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.08.2004 N 79, п. 15 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.03.2003 N 71).

Добавим, что возникновение недоимки по страховым взносам не во всех случаях влечет начисление штрафа по ст. 47 Закона N 212-ФЗ. При определенных обстоятельствах такой ответственности можно избежать. В частности, если недоимка образовалась в результате выполнения в соответствующем периоде письменных разъяснений Минздравсоцразвития России, органов ПФР или ФСС РФ. В этом случае вы освобождаетесь не только от начисления штрафа, но и пеней (ч. 9 ст. 25, п. 3 ч. 1 ст. 43 Закона N 212-ФЗ).

Примечание

Подробнее об этом вы можете узнать в разд. 1.3.1 "Какие органы вправе давать разъяснения о применении законодательства о страховых взносах, порядке исчисления и уплаты взносов".

Избежать ответственности можно и в том случае, если неуплата (неполная уплата) страховых взносов вызвана их неправильным расчетом. При обнаружении ошибки в отчетности, приводящей к занижению суммы страховых взносов, вы обязаны представить уточненный Расчет (ч. 1 ст. 17 Закона N 212-ФЗ). И если будет соблюдено любое из следующих условий, штраф за неуплату (неполную уплату) страховых взносов применяться не будет:

- если уточненный Расчет подан после уплаты недоимки и пеней и до того, как стало известно об обнаружении ошибки контролирующим органом или о назначении выездной проверки (п. 1 ч. 4 ст. 17 Закона N 212-ФЗ);

- если вы подали уточненный Расчет после выездной проверки за соответствующий период, при условии, что ошибки и (или) искажения сведений проверяющие не обнаружили (п. 2 ч. 4 ст. 17 Закона N 212-ФЗ).

На практике встречается следующая ситуация. Страхователь правильно исчислил страховые взносы и отразил их в отчетности. В установленный срок страховые взносы перечислены не были. Однако, до того как контролирующий орган обнаружил недоимку, страхователь полностью ее погасил.

Возникает вопрос: применяется ли в этом случае ответственность, установленная ст. 47 Закона N 212-ФЗ? Ведь ее основанием выступает неуплата (неполная уплата) страховых взносов в результате их неправильного исчисления или других неправомерных действий (бездействия) страхователя. А в рассматриваемой ситуации страхователь исчислил взносы правильно и уплатил их, хоть и с опозданием.

По мнению Минфина России, при назначении штрафов по ч. 1 ст. 47 Закона N 212-ФЗ целесообразно учитывать практику применения ст. 122 НК РФ, устанавливающей ответственность за неуплату налога (Письмо от 26.09.2011 N 03-02-07/1-343). А в ней наблюдается следующая тенденция: привлечение налогоплательщиков к ответственности при несвоевременной уплате налога суды признают неправомерным. По их мнению, в такой ситуации налоговый орган может начислить только пени, но не штраф по ст. 122 НК РФ.

Примечание

Подробнее о подобной практике арбитражных судов вы можете узнать в Энциклопедии спорных ситуаций по части первой Налогового кодекса РФ.

ПФР признает, что за неуплату (неполную уплату) правильно исчисленных страховых взносов плательщик не может быть привлечен к ответственности на основании ст. 47 Закона N 212-ФЗ (п. 2.2 Методических рекомендаций по организации работы территориальных органов ПФР по привлечению к ответственности плательщиков страховых взносов за нарушение законодательства РФ о страховых взносах, утвержденных Распоряжением Правления ПФР от 05.05.2010 N 120р).

ВАС РФ в Решении от 31.05.2013 N ВАС-3196/13 также указывает, что в случае неуплаты (неполной уплаты) страховых взносов при отсутствии занижения страхователем базы, иного неправильного исчисления страховых взносов или других неправомерных его действий (бездействия) штраф по ст. 47 Закона N 212-ФЗ не применяется. В этом случае начисляются пени по ст. 25 Закона N 212-ФЗ.

Следовательно, если контролирующие органы, обнаружив несвоевременную уплату страховых взносов, попытаются начислить не только пени, но и штраф по ст. 47 Закона N 212-ФЗ, решение в части штрафа целесообразно оспорить в суде.

Взыскивают со страхователей недоимку, пени и штрафы по пенсионным взносам и страховым взносам на ОМС органы Пенсионного фонда РФ. А по взносам по нетрудоспособности и материнству - органы ФСС РФ (ч. 1 ст. 3, п. 6 ч. 1 ст. 29 Закона N 212-ФЗ). Распоряжением Правления Пенсионного фонда РФ от 05.05.2010 N 120р утверждены Методические рекомендации для территориальных органов ПФР по привлечению к ответственности плательщиков страховых взносов. Пункт 2.2 Рекомендаций посвящен ответственности за неуплату либо неполную уплату страховых взносов, которые взыскивает ПФР.

Таким образом, с 1 января 2010 г. налоговые органы не вправе предъявлять вам какие-либо претензии по уплате страховых взносов.

По общему правилу с организаций и предпринимателей недоимка, пени и штрафы по страховым взносам взыскиваются органами ПФР и ФСС РФ в бесспорном порядке, т.е. без обращения в суд (ст. ст. 19, 20 Закона N 212-ФЗ). При этом размер задолженности значения не имеет. Взыскать задолженность в бесспорном порядке контролирующие органы могут в течение двух месяцев после окончания срока исполнения требования об ее уплате. По истечении указанного срока взыскание возможно только в судебном порядке (ч. 5 ст. 19 Закона N 212-ФЗ).

Из общего правила есть четыре исключения, когда взыскание происходит только по решению суда. Эти случаи указаны в ч. 4 ст. 18 Закона N 212-ФЗ. Например, судебное разбирательство необходимо при переквалификации сделки органами контроля (п. 4 ч. 4 ст. 18 Закона N 212-ФЗ). Кроме того, только через суд органы контроля могут взыскать недоимку, пени и штрафы с физического лица, которое не является индивидуальным предпринимателем (ч. 3 ст. 18, ч. 1 ст. 21 Закона N 212-ФЗ).

Примечание

О полномочиях органов ПФР и ФСС РФ и порядке взыскания недоимки, пеней и штрафов по страховым взносам также вы можете узнать в разд. 1.3 "Органы, которые осуществляют контроль за уплатой страховых взносов, и их полномочия (проведение проверок, взыскание недоимки, пеней и штрафов и др.)".

Задолженность плательщика по уплате страховых взносов, а также пеней и штрафов может быть признана безнадежной, если взыскать ее невозможно в силу причин экономического, социального или юридического характера. В этом случае задолженность может быть списана (ч. 1 ст. 23 Закона N 212-ФЗ). Порядок признания безнадежными и списания недоимки по страховым взносам, пени и штрафов установлен Постановлением Правительства РФ от 17.10.2009 N 820 (Письмо Минфина России от 20.05.2010 N 03-02-08/32). Исчерпывающий перечень оснований для такого списания содержится в п. п. 1, 1(1) Постановления N 820. Так, задолженность признается безнадежной в случаях:

1) ликвидации организации (ст. 61 ГК РФ);

2) признания индивидуального предпринимателя банкротом в соответствии с Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в части задолженности, которая не была погашена за счет его имущества;

3) смерти физического лица или объявления его умершим по решению суда;

4) принятия судом акта, в котором указано, что органы ПФР или ФСС РФ утрачивают право на взыскание недоимки и задолженности по пеням и штрафам, поскольку ими пропущен срок взыскания, в том числе при вынесении судом определения об отказе в восстановлении пропущенного срока на взыскание в судебном порядке.

Примечание

По данному основанию суммы недоимки, а также пени и штрафы по страховым взносам могут быть списаны с 4 июня 2013 г. С этой даты вступили в силу изменения в Постановление N 820, внесенные Постановлением Правительства РФ от 23.05.2013 N 431.

Срок взыскания недоимки и задолженности по пеням и штрафам установлен ч. 5 ст. 19 Закона N 212-ФЗ.

Подробнее порядок взыскания контролирующими органами недоимки, пеней и штрафов по страховым взносам рассмотрен в разд. 1.3 "Органы, которые осуществляют контроль за уплатой страховых взносов, и их полномочия (проведение проверок, взыскание недоимки, пеней и штрафов и др.)";

5) исключения из ЕГРЮЛ организации, которая фактически прекратила свою деятельность.

Примечание

В указанном случае суммы недоимки, а также пени и штрафы по страховым взносам могут быть списаны с 4 июня 2013 г. С этой даты вступили в силу изменения в Постановление N 820, внесенные Постановлением Правительства РФ от 23.05.2013 N 431.

Регистрирующий орган (соответствующая налоговая инспекция) вправе вынести решение о ликвидации юридического лица, которое фактически прекратило свою деятельность в случаях и порядке, установленных ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Порядок исключения организации из ЕГРЮЛ в таком случае установлен ст. 22 указанного Закона;

6) ликвидации банка страхователя. Могут быть признаны безнадежными к взысканию суммы страховых взносов, пеней, штрафов, которые уже списаны со счетов страхователя, но не перечислены в бюджет соответствующего фонда. При этом банк должен быть ликвидирован на дату принятия решения о признании указанных сумм безнадежными к взысканию (п. 1(1) Постановления N 820).

Примечание

На таком основании суммы недоимки, пени и штрафы по страховым взносам могут быть списаны с 4 июня 2013 г. С этой даты вступили в силу изменения в Постановление N 820, внесенные Постановлением Правительства РФ от 23.05.2013 N 431.

В зависимости от вида страхового взноса решение о признании недоимки и задолженности безнадежными к взысканию и об их списании принимают разные органы:

- в отношении взносов по нетрудоспособности и материнству его принимает ФСС РФ (пп. "б" п. 2 Постановления Правительства РФ от 17.10.2009 N 820);

- в отношении взносов на ОПС и ОМС органом, уполномоченным на его принятие, является ПФР (пп. "а" п. 2 Постановления Правительства РФ от 17.10.2009 N 820). При этом фактически его принимают отделения ПФР и подведомственные им территориальные органы ПФР, которым Пенсионный фонд РФ передал соответствующее полномочие (п. п. 2, 3 Распоряжения Правления ПФР от 24.06.2011 N 228р, п. 3 Методических рекомендаций по организации работы по признанию безнадежными к взысканию и списанию недоимки по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование и обязательное медицинское страхование, задолженности по пеням и штрафам, утвержденных Распоряжением Правления ПФР от 24.06.2011 N 228р; далее - Методические рекомендации ПФР).

Форма Решения о признании недоимки и задолженности безнадежными к взысканию и об их списании утверждена Приказом Минздравсоцразвития России от 11.01.2010 N 5н. Она является обязательной как для ФСС РФ, так и для отделений ПФР и подведомственных им территориальных органов ПФР (п. 3 Постановления Правительства РФ от 17.10.2009 N 820, п. 11 Методических рекомендаций ПФР).

Примечание

Отметим, что на практике чиновники ПФР при оформлении решения о признании недоимки и задолженности безнадежными к взысканию и об их списании могут воспользоваться формой, приведенной в Приложении 2 к Методическим рекомендациям ПФР. Указанный бланк полностью повторяет форму, установленную Приказом Минздравсоцразвития России от 11.01.2010 N 5н, за исключением ссылки (в правом верхнем углу) на орган и документ, которыми он утвержден. С формальной точки зрения правильным является использование формы, установленной Минздравсоцразвития России (ч. 1 ст. 23 Закона N 212-ФЗ, п. 3 Постановления Правительства РФ от 17.10.2009 N 820). Поэтому во избежание возможных споров в будущем рекомендуем вам настаивать на том, чтобы решение было выдано именно на том бланке, который утвержден Приказом Минздравсоцразвития России от 11.01.2010 N 5н.

В заключение отметим, что недоимка, которая числится за страхователем свыше двух отчетных периодов подряд, может послужить основанием для назначения выездной проверки (Приложение к Письму ПФР N ТМ-30-24/13848, ФСС РФ N 02-03-08/13-2872 от 21.12.2010).

Примечание

Подробнее о том, по каким признакам контролирующие органы отбирают страхователей для проведения выездных проверок, вы можете узнать в разд. 1.3.2 "Критерии отбора страхователей для включения в план проведения совместных выездных проверок органами ПФР и ФСС РФ".