§ 2. Распределение функций, расходов и рисков между продавцом и покупателем товара

Международный договор купли-продажи товара приводит к появлению правоотношений между:

продавцом и покупателем;

продавцом (покупателем) и перевозчиком;

продавцом (покупателем) и финансирующей организацией;

продавцом (покупателем) и страховой организацией.

В зависимости от договорных отношений продавец и покупатель приобретают в рамках этих правоотношений другие наименования. В договоре перевозки товара продавец и покупатель могут выступать в качестве отправителя (shipper), фрахтователя (charterer) или получателя (consignee). В документарном аккредитиве покупатель будет именоваться приказодателем (the Applicant), а продавец - бенефициарием (the Beneficiary). В договоре страхования заинтересованная сторона именуется страхователем (Insured).

Продавцу и покупателю необходимо выбрать один из альтернативных способов передачи товара. Надо решить, должен ли продавец передать товар:

а) в своей стране путем предоставления товара покупателю в месте нахождения предприятия продавца, или

б) в своей стране путем надлежащей сдачи товара перевозчику для доставки товара в согласованное место, расположенное на территории страны назначения товара, или

в) путем перемещения места поставки товара в согласованное место, расположенное на территории страны назначения товара.

В литературе договоры группы "б" часто называют договорами отгрузки (англ. - shipment contract, нем. - Abladegeschдft), а договоры группы "в" - договорами доставки (англ. - arrival contract, нем. - Ankunftsvertrag, фр. - vente а navice) *(175).

В своих главных чертах договор отгрузки предусматривает, что интересы и риски после отгрузки товара переходят на покупателя. Исполнение договора не ставится в зависимости от:

- благополучного прибытия товара на транспортном средстве в согласованный пункт назначения товара;

- существования у покупателя права принять товар по своему выбору или согласно образцам товара (переданным при заключении договора купли-продажи).

Для Цюгера такого рода договоры означают отчуждение товара без обязательства его доставки в пункт назначения *(176).

Доставка товара осуществляется независимым третьим лицом - перевозчиком. Продавец сдает ему товар для доставки покупателю. Доказательством сдачи товара перевозчику служат транспортные документы перевозчика. В одних случаях они будут иметь свойства ценной бумаги (коносамент), в других - нет. Передача покупателю коносамента приравнивается к передаче самого товара.

В зависимости от условий договора купли-продажи товара продавец либо страхует товар, либо по просьбе покупателя предоставляет информацию, необходимую покупателю для осуществления страхования.

На продавца может быть возложена обязанность обеспечить перевозку товара, т.е. заключить надлежащие договоры на обычных условиях (п. 2, 3 ст. 32 Венской конвенции). Продавец считается выполнившим обязанность поставки, даже если после момента сдачи товара перевозчику с этим товаром что-либо произойдет.

Договор доставки товара отличается от договора отгрузки тем, что риск случайной гибели или повреждения товара при его транспортировке несет продавец. Если товар погибает в пути, продавец утрачивает право на получение покупной цены. Впрочем, стороны порой договариваются о том, что расчет производится против документов с обязанностью продавца вернуть покупную цену в случае утраты товара или страхованием товара в пользу покупателя, как при сделке на условии CIF *(177).

В договоре доставки транспортный документ перевозчика не заменяет покупателю товар. Требуется реальная поставка, т.е. проданный товар следует вручить покупателю в натуре в согласованном месте поставки *(178). Передача продавцом покупателю индоссированного коносамента не связана с передачей права собственности на товар. Если не согласовано иное, это право переходит только с момента передачи товара покупателю по прибытии судна в согласованный пункт назначения *(179). Продавец обязан устранить возможность осуществления перевозчиком права удержания товара, а также обеспечить покупателю распоряжения, которые обязывают перевозчика выдать товар.

От продавца же требуется застраховать товар. Но если продавец застраховал его, то покупатель не вправе требовать от страховщика выплаты страхового возмещения, так как покупатель не имеет страхового интереса в самом товаре. Хотя он может иметь страховой интерес в получении ожидаемой прибыли и застраховать данный интерес (сам или с помощью покупателя).

Возникает ряд вопросов. В частности, какие права и обязанности сторон международного договора купли-продажи товара существуют в отношении:

организации перевозки товара;

сдачи товара перевозчику;

срока выполнения обязательства по сдаче товара перевозчику;

риска гибели, повреждения или задержки при сдаче товара и в пути его следования и последствия такой задержки;

прав и обязанностей перед перевозчиком *(180).

2.1. Организация перевозки товара

Как отмечалось в Инкотермс-1980, "на практике организационные меры в части транспорта часто осуществляются продавцом, хотя по применимому здесь термину (это касается термина Free carrier. - А.К.) именно покупатель ответственен за совершение договора перевозки и уплату провозной платы. Это происходит, в частности, когда не существует многих альтернатив для предполагаемой перевозки и когда, следовательно, не имеет большого значения для покупателя, каким образом будет выполняться перевозка и когда продавец имеет лучшие возможности для принятия необходимых мер. Однако когда продавец действует таким образом, он делает это на риск и за счет покупателя. Это часто именуют "дополнительной услугой" для покупателя.

Когда покупатель действует таким образом, без предварительного письменного соглашения, он зачастую в состоянии утверждать, что имел право на это в силу подразумеваемого (молчаливого) соглашения и что он следовал обычной практике между сторонами по предыдущим отношениям. В подобных случаях покупатель обязан, в отсутствие иного согласования или на основе торговых обычаев, возмещать продавцу любые издержки, вытекающие из того, что он действовал от имени покупателя, включая издержки экспедитора или морского агента" *(181).

Термины Инкотермс-2000 указывают, что при продаже товара на условиях EXW, FAS, FOB обязанность организации перевозки товара возлагается на покупателя, а при условиях CIF, CFR, CPT, CPI, DDU, DDP - на продавца. Аналогичное правило, наделяющее продавца правом выбора наиболее подходящего для него пункта в месте поставки на границе, содержится в термине DAF. А в отношении терминов DES и DEQ продавец при указанных условиях может выбрать наиболее подходящий для него пункт в порту назначения *(182).

Договорным путем можно ограничить право продавца организовать перевозку по своему усмотрению. Достаточно закрепить в международном договоре купли-продажи товара право покупателя указать определенный маршрут доставки или дать название перевозчика.

За стороной международного договора купли-продажи товара, которая вступает в контакт с перевозчиком и выполняет либо организует выполнение действий по передаче товара для транспортировки, укрепился термин "организатор". Роль организатора имеет ряд ценных преимуществ. Он может использовать транспорт своей страны и страховать товар у национальных страховщиков, добиваясь при этом льготных условий перевозки, страхования, оплаты брокеров. Он выбирает перевозчика, ведет с ним переговоры об условиях перевозки (включая маршрут и способ перевозки), оплачивает расходы в национальной валюте. В международных договорах купли-продажи массовых товаров (зерно, уголь, металлы и т.д.) за организатором часто признается право выбора точно определенного количества товара в границах допустимых по договору отклонений. Естественно, что организатор не всегда может заключить с перевозчиком договор перевозки на условиях, адекватных тем, что изложены в международном договоре купли-продажи товара. При нормальном положении вещей организационные меры должны иметь своим завершающим результатом транспортное обеспечение договора купли-продажи товара, на что вправе рассчитывать другая сторона договора.

Как быть, если организатор, заключающий договор перевозки, не сумел обеспечить в нем те же условия, которые содержатся в экспортном договоре купли-продажи товара? Сообщается, что такая ситуация не ведет к расторжению международного договора, а только вызывает покрытие понесенных в связи с этим убытков *(183). В свете норм ГК РФ риск невыполнения договорных обязанностей лежит на должнике, которым является организатор. В случае просрочки предоставления транспортного средства он несет расходы и риск, которым может подвергаться товар начиная с даты согласованного срока его передачи в пункте погрузки. С учетом всего комплекса отношений и поведения сторон может быть оправдано использование принципа смешанной ответственности сторон за неисполнение договора *(184).

Впрочем, организатор не всегда стремится реализовать свои преимущества. В основных отраслях торговли массовыми товарами существует тенденция к освобождению от забот по организации перевозки товара. Эта тенденция тем сильнее, чем больше преимуществ одной стороны над другой. Обычно их больше у покупателя. Причину объясняют двумя обстоятельствами. С одной стороны, существует противоречие между желанием обеспечить безопасность перевозки (фрахтование лучшего судна, выбор более длинного, но более безопасного пути и т.д.) и боязнью, что это вызовет снижение прибыли, а с другой - есть желание получить не только максимально высокую, но и максимально надежную прибыль. Принятие на себя расходов по организации перевозки содержит калькуляционный риск - договор перевозки груза заключается после подписания международного договора купли-продажи товара. Фрахтовые ставки услуг перевозчика, существовавшие в момент его подписания, могут впоследствии значительно измениться. Более сильная сторона стремится перенести на своего контрагента связанный с этим риск. На договорной основе стороны могут установить условия переложения риска на организатора перевозки.

Венская конвенция закрепила курс на решение этого вопроса договорным путем. В ст. 32/2 говорится: "Если продавец обязан обеспечить перевозку товара, он должен заключить такие договоры, которые необходимы для перевозки товара в место назначения надлежащими при данных обстоятельствах способами транспортировки и на условиях, обычных для такой транспортировки". Заметим, что гипотеза самой нормы указывает конкретное обстоятельство, при котором продавец должен заключить договор перевозки (диспозиция). Таким обстоятельством будет наличие юридического факта - зафиксированной международным договором купли-продажи товара обязанности обеспечить перевозку товара. Обеспечение перевозки - основная характеристика действия должника. Она раскрывается последующими формулировками ст. 32/2, показывая две составные части такого обеспечения: 1) надлежащие при данных обстоятельствах способы транспортировки; 2) условия, обычные для такой транспортировки.

Надлежащие способы транспортировки определяются конкретными обстоятельствами сделки, а обычные условия транспортировки - существующей практикой заключения транспортных договоров *(185). Естественно, при всем этом должны быть приняты во внимание и размеры расходов по перевозке.

2.2. Сторона, обязанная организовать перевозку груза

Обязанная сторона (должник) приступает к организации перевозки после подписания международного договора купли-продажи товара. Содержание понятия "организовать перевозку" раскрывается в этом договоре путем перечисления конкретных обязанностей организатора, например, очередность и количество партий товара, подлежащих поставке, график их отгрузки. Определяется, на чартерном или линейном судне будет осуществлена перевозка. Должник фрахтует судно или получает определенные услуги у линейного перевозчика задолго до того, как перевозчику будет передан реальный груз для транспортировки. Возникают договоры перевозки консенсуального характера. Формой их выражения являются, например, рейсовый чартер, букинг-нот, берс-нот, фиксчюр-нот (см. гл. V). По времени заключения они не совпадают с моментом передачи груза перевозчику. В них указываются название судна, предмет перевозки и его общая характеристика (число, масса, мера), другие условия будущей передачи. Согласовываются и место, и срок сдачи груза.

2.3. Сдача товара

Понятие "сдача товара" используется при переходе права собственности и риска случайной гибели или порчи товара, а также в системе средств правовой защиты сторон международного договора купли-продажи. Прием перевозчиком товара, в сущности, включает реальный механизм договора перевозки груза.

Результат сдачи товара перевозчику может отрицательно сказаться в сфере кредитно-расчетных операций - например, в форме отказа банка принять к оплате транспортный документ, констатирующий дефектное состояние товара или упаковки.

Когда передача товара связана с его транспортировкой, составным элементом обязательства продавца по поставке становится "сдача товара первому перевозчику для передачи покупателю" (п. "а" ст. 31 Венской конвенции). Венская конвенция почти не содержит положений, относящихся к обязанностям покупателя. Она устанавливает общие направления и принципы решения вопроса. Определение деталей - задача внутреннего законодательства и сторон международного договора купли-продажи товара. В конвенции лишь указывается на то, что покупатель обязан: а) совершить все такие действия, которые можно было разумно ожидать от него, чтобы позволить продавцу осуществить поставку; б) принять товар (ст. 60 Венской конвенции).

При всем разнообразии возникающих ситуаций процесс сдачи укладывается в следующую схему. До тех пор, пока товар не выделен, он остается в распоряжении продавца со всеми вытекающими из этого последствиями правового характера. Продавец начинает индивидуализацию *(186). Он совершает необходимые действия, составляющие содержание его обязанностей перед покупателем, в частности маркирует товар как предмет международного договора купли-продажи товара, формирует пакеты, выполняет проверочные операции, помещает товар в контейнер и т.п. Другими словами, он выделяет определенное количество товара как предмет данного международного договора купли-продажи товара. Для подтверждения того, что товар индивидуализирован и подготовлен для сдачи, продавец вначале посылает покупателю уведомление соответствующего названия *(187). Его содержание может базироваться на данных складской расписки или складского свидетельства.

После передачи товара перевозчику покупателю посылается второе уведомление, основой которого служат данные, взятые из документов перевозчика (например, из люковых записок *(188), штурманской расписки *(189) или коносамента). Ясно, что получение одного или двух указанных документов составляет обязанности продавца. Лишь получив их, он может составить и отослать покупателю установленную договором информацию. Форма, содержание и способ ее отправления определяются нормативными актами, соглашениями сторон, типовыми контрактами отдельных отраслей международной торговли, обычаями порта погрузки товара. Наиболее распространенным способом служит связь по телеграфу или телетайпу.

Цивилистическая суть таких уведомлений заключается в том, что должник уведомляет о выделении и реальной передаче материального предмета договора или части его (в виде пароходной партии) вначале под контроль складодержателя, а затем перевозчика. Логично предположить, что для сторон международного договора купли-продажи товара сообщение о такой операции означает наступление трех юридических фактов: товар соответствующего договору описания выделен; в состоянии, годном для передачи, сдан управомочному лицу; находится под его контролем. Оперативное знание этих фактов необходимо сторонам договора в связи с проблемой перехода риска и права собственности, оплатой расходов при погрузке.

В английском торговом праве сдача товара перевозчику для передачи покупателю, независимо от того, указал покупатель перевозчика или нет, издавна *(190) считается prima facie передачей товара покупателю. На практике сдача воспринимается иначе. В контрактах CIF и CFR товар считается сданным, когда покупателю передан коносамент *(191). В специальной литературе утверждается отсутствие у продавца права отменить отправленное уведомление либо внести в него поправки, кроме случаев ошибок телеграфа. Представляется, что в основе этого правила лежит одно из положений гражданского права, признающего индивидуально определенную вещь юридически незаменимой.

Таким образом, под сдачей товара перевозчику стороны международного договора купли-продажи товара, во-первых, понимают способ передачи путем непосредственного вручения перевозчику, во-вторых, имеют в виду добровольную передачу, основанную на договоре, и, в-третьих, требуют наличия действительной передачи.

Сдача товара перевозчику рассматривается как конечный результат деятельности продавца. В международном договоре купли-продажи товара выражение "сдать товар" употребляется с названием транспортного документа, например: "Товар считается сданным продавцом и принятым покупателем по весу и количеству мест, указанных в коносаменте". При таком сочетании оно приобретает смысл исполнения одной из договорных обязанностей, предусмотренных экспортным договором купли-продажи товара. Согласно терминам Инкотермс сдача налицо, если выделенный товар поставлен вдоль борта судна (FAS), на борт судна (FOB) или будет заключен договор перевозки товара морем (CIF).

Задачей перевозчика является перемещение товара с целью сдачи его держателю коносамента. Полномочия перевозчика ограничиваются выполнением этой задачи. Лишь для фиктивных целей перевозчика иногда рассматривают как представителя покупателя. Так поступает французское право *(192).

Достаточно очевидно, что термины Инкотермс-2000, EXW и DDP представляют широкий диапазон возможностей, позволяющих передвигать точку передачи товара от продавца к покупателю. Обычно риск утраты или повреждения товара переходит с продавца на покупателя с момента передачи товара первому перевозчику, а при морской транспортировке - с момента перехода товара через поручни судна *(193). Причем в обоих случаях - независимо от того, что сама перевозка была организована продавцом. "Линия риска" и "линия расходов" совпадают. Исключение представляют продажи товара на условиях CF и CIF. Здесь "линия расходов" идет до точки более дальней, чем "линия риска".

Все термины Инкотермс исходят из одного общего правила: переход риска утраты или повреждения товара, а также распределение расходов касается пункта передачи товара. Все риски и расходы, возникающие до выполнения продавцом своей обязанности по поставке товара в пункте передачи, относятся на счет продавца, тогда как все последующие риски и расходы возлагаются на покупателя (п. А.4 и Б.4).

Часто спрашивают: кто обязан организовать страхование - покупатель или продавец? Поскольку покупателю приходится нести риск утраты или повреждения товара с момента его передачи перевозчику, обычной коммерческой практикой считается осуществление страхования против таких рисков самим покупателем.

Об обязанности страхования говорят в двух случаях. Это продажа товара на условиях CIF и CIP. Здесь страхование осуществляет продавец. Страхование основано на принципе "минимального страхования". Такое страхование целесообразно для массовых товаров: в период транспортировки они обычно не теряются и не повреждаются. Даже страхование с минимальным покрытием защищает покупателя от риска возмещения судовладельцу затрат, понесенных им в рамках общей аварии (посадка судна на мель, пожар, столкновение и т.д.).

Предоставляемое согласно Условиям страхования товаров Института лондонских страховщиков *(194) страхование делится на категории А, В, С. Минимальное страхование предусмотрено категорией С. Затем страхование идет по нарастающей шкале по категориям В, А. Самое широкое страхование установлено в категории А (all risk insurance). Это расширенное покрытие используется для готовых изделий (особенно товаров высокой стоимости) из-за риска кражи, неправильной упаковки или неправильного обращения. О расширенном страховании должно быть прямо сказано в международном договоре купли-продажи товара. В противном случае продавец обратится к страхованию на условиях минимального страхования.

В отношении некоторых дополнительных рисков, например, против военных рисков, забастовок, гражданских волнений, может потребоваться дополнительное страхование, не предусмотренное категорией С. Обычно это осуществляется путем выдачи покупателю специальных указаний.

2.4. Платеж за товар

Платеж за товар может осуществляться по-разному, а именно: 1) против товарных документов в стране продавца; 2) против товарных документов в стране покупателя; 3) против уведомления продавцом покупателя о готовности товара к отгрузке; 4) против извещения об отгрузке товара; 5) против акта приема товара покупателем в стране продавца или в стране покупателя. Эти наиболее часто встречающиеся в договорной практике сроки платежа показывают, где и когда покупатель должен принять и оплатить товар или товарные документы, в число которых входит транспортный документ перевозчика.

Продавцу более выгодна оплата его товара покупателем при заключении договора купли-продажи товара, т.е. без доставки товара в страну покупателя и без использования услуг перевозчика *(195). У покупателя противоположный интерес *(196): ему выгоднее всего выполнить платеж после прибытия товара и его приема в своей стране, т.е. с использованием услуг перевозчика.

При сомнении продавца в способности покупателя осуществить оплату товара он может принять меры для задержания передачи товара до получения за него платежа. Для этого есть два способа: 1) указание продавца-отправителя перевозчику, экспедитору или банку о задержании выдачи товара до совершения платежа; 2) указание продавца-отправителя перевозчику или экспедитору об оплате наличными по осуществлению поставки (cash on delivery-COD) или указание банку о невыдаче оригинала коносамента. Наилучшим образом это может быть достигнуто через международную банковскую систему обмена документами УОП-500 и УПИ. Однако надо учитывать, что банки:

не касаются договора купли-продажи товара или договора перевозки;

ограничивают свои услуги лишь договором финансирования;

не принимают на себя обязанности по проверке действительного соответствия качества товара описанию его в договоре;

проверяют документы на их соответствие лишь по их внешнему виду;

не принимают на себя никакой ответственности за платежеспособность и финансовое состояние сторон, представляющих документы.

В целом покупатель получает лишь банковскую услугу по документарному аккредитиву, а не всестороннюю защиту *(197).