§ 2. Две стадии заключения договора

В гражданском законодательстве традиционно существуют две стадии заключения договора: предложение (оферта) и ее принятие (акцепт). Порядок заключения договора состоит в том, что одна сторона направляет другой свое предложение о заключении договора (оферту), а другая, получив оферту, принимает предложение заключить договор. Понятия оферты и акцепта традиционно используются для определения того, было ли достигнуто соглашение и, если было, то в какой момент (п. 2 ст. 432, ст. 433 ГК РФ, ст. 2.1, ст. 2.3 Принципов).

2.1. Требования, относящиеся к оферте

Эти требования таковы:

а) адресатом должно быть по общему правилу одно конкретное лицо или несколько конкретных лиц;

б) предложение должно быть достаточно определенным, т.е. содержать такие существенные условия, без которых договор не может считаться состоявшимся;

в) предложение должно выражать намерение оферента считать себя связанным договором в случае принятия предложения адресатом (акцептантом).

Форма оферты может быть различной: письмо, телеграмма, факс, отсылка к ранее заключенному договору, общим условиям экспедирования, она может быть направлена на бланке проформ типографским способом отпечатанного типового контракта и т.д.

Момент вступления оферты в силу предусмотрен ГК РФ (п. 2 ст. 435: "с момента ее получения адресатом". Этот момент имеет троякое значение. Во-первых, пока оферта не получена адресатом, последний не вправе ее подтвердить даже в том случае, если он каким-то образом узнал о ее содержании. Во-вторых, за оферентом сохраняется право отменить оферту, если сообщение об отмене получено адресатом оферты раньше, чем сама оферта, или одновременно с ней. В-третьих, риск возможного искажения содержания оферты при передаче техническими и электронными средствами связи лежит на оференте *(440).

Есть различия между понятиями "отмена оферты" и "отзыв оферты" *(441). Отменить можно только такую оферту, которая еще не вступила в силу, а отозвать можно уже вступившую в силу оферту (возможность отзыва может быть предусмотрена самой офертой).

В практике заключения международных коммерческих договоров существуют две противоположные позиции. Согласно общему праву (common law) оферта является отзывной, а по континентальным правовым системам (civil law) оферта считается безотзывной. Компромиссная позиция закреплена в Принципах (ст. 2.4). Оферта может быть отозвана, если: а) в оферте указывается путем установления определенного срока для акцепта или иным образом, что она является безотзывной; б) для адресата оферты было разумным рассматривать оферту как безотзывную, и адресат оферты действовал, полагаясь на оферту.

Отмену оферты и отзыв оферты, если они допустимы в силу норм применимого национального права, необходимо осуществлять наиболее быстрыми средствами связи. Например, если оферта была направлена письмом, ее отмену следует осуществлять телеграммой или сообщением по телетайпу.

Последствия неправомерного отзыва оферты регулируются нормами применимого национального права.

2.2. Требования, относящиеся к акцепту

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о принятии (п. 1 ст. 438 ГК РФ). По общему правилу акцепт должен быть полным и безоговорочным, т.е. выражать полное согласие с офертой. Простого подтверждения получения оферты недостаточно.

Форма акцепта может быть различной - например письменный ответ (телеграммой, телефаксом и другими средствами связи). В определенной ситуации акцепт может быть выражен поведением контрагента (п. 3 ст. 438 ГК РФ) - отгрузкой товара, предоставлением услуг, уплатой соответствующей суммы и т.д.

В оферте может быть установлен срок для акцепта. Договор будет считаться заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока (ст. 440 ГК РФ). Течение срока для акцепта, установленного в телеграмме или письме, начинается с момента сдачи телеграммы для отправки или с даты, указанной в письме, или, если такая дата не указана, с даты, указанной на конверте (п. 1 ст. 2.8 Принципов) *(442). Это правило носит диспозитивный характер. Если в оферте, отправленной письмом, указано, что оферта должна быть акцептована в течение трех дней с даты получения письма, этот трехдневный срок будет исчисляться с даты получения письма, а не с даты, указанной на конверте.

Из двух возможных вариантов определения начального момента исчисления срока для акцепта оферты, установленного в письме, правило отдает предпочтение дате, указанной в письме. Дата, указанная на конверте, принимается во внимание лишь в случае, если на письме она не указана. Объясняется это тем, что акцептант определенно имеет текст письма, а у оферента есть его копия. В то же время оферент никогда не имеет конверта, а на практике акцептант во многих случаях его не сохраняет *(443).

2.3. Момент вступления акцепта в силу. Отмена акцепта

Акцепт оферты вступает в силу в тот момент, когда согласие с ней адресата оферты получено оферентом. Молчание не признается акцептом. Иное дело, когда стороны сами согласились, что молчание будет означать акцепт. Акцепт оферты может быть установлен законом, иными правовыми актами (п. 3 ст. 438 ГК РФ), обычаем делового оборота в данной области торговли или исходя из прежних деловых отношений сторон. В случае договоренности о том, что молчание адресата оферты считается акцептом, уведомления о таком акцепте не требуется. Если допускается выражение согласия путем не извещения, а совершения действий - в момент совершения указанных действий.

Важно проводить четкое различие между предварительными переговорами и обменом офертой и акцептом.

В континентальной правовой системе (civil law) в отношении акцепта использована "теория получения". В странах общего права (common law) применяется "теория почтового ящика" (mail-box theory) *(444). Она связывает вступление акцепта в силу с момента его отправки оференту.

Применение "теории получения" влечет за собой важные последствия. Во-первых, по общему правилу не имеет силы запоздавший акцепт (ст. 442 ГК РФ, п. 1 ст. 2.9 Принципов), т.е. акцепт, не поступивший оференту в срок. Во-вторых, с момента вступления акцепта в силу связана возможность для акцептанта его отменить (ст. 439 ГК РФ, ст. 2.10 Принципов) *(445). В-третьих, на адресате оферты лежит риск недоставки уведомления об акцепте, возможного искажения при передаче по телеграфу или другими техническими средствами. В-четвертых, до получения акцепта договор не считается заключенным.

Запоздавший акцепт по общему правилу не влечет за собой заключение договора. Тем не менее закон допускает возможность заключения договора на основании запоздавшего акцепта. При этом предусмотрен неодинаковый юридический подход для двух случаев (ст. 442 ГК РФ, ст. 2.9 Принципов).

Первый случай. Акцепт опоздал из-за его несвоевременной отправки, или даже при своевременной отправке оферент не имел возможности установить этот факт. Второй случай. Акцепт был отправлен своевременно, но при его пересылке допущена задержка, что следует из письма или иного письменного сообщения. Так, по почтовому штемпелю на конверте видно, что при соблюдении почтовой организацией обычных сроков доставки оно поступило бы к оференту в пределах срока для акцепта.

Отличие между первым и вторым случаем состоит в причине опоздания акцепта: можно или нельзя считать причины опоздания зависящими от адресата оферты. В первом случае для сохранения акцептом силы нужно, чтобы оферент без промедления известил об этом адресата. Во втором случае акцепт сохраняет силу, однако оферент может предотвратить заключение договора, если без промедления известит адресата оферты, что считает свою оферту утратившей силу.

Таким образом, в первом случае для заключения договора от оферента требуется действие - уведомление адресата оферты о своем согласии на принятие такого акцепта. Во втором случае договор на основании запоздавшего акцепта считается заключенным в результате молчания оферента.

2.4. Момент заключения договора

Момент заключения договора указан в ГК РФ (п. 1 ст. 433) - это момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Формулировка закона создает впечатление о ее императивном характере. Однако почти все положения ГК РФ диспозитивны. Поэтому положения п. 1 ст. 433 действуют, если стороны не договорились об ином. С моментом заключения договора связано и решение такого важного вопроса, как место заключения договора (ст. 444 ГК РФ).

Выражение ст. 433 ГК РФ "получение" лицом отождествляется с доставкой. Юридическое значение придается самому факту доставки лично адресату, или на его коммерческое предприятие, или по его почтовому адресу. Не будет считаться доставленным почтовое отправление, врученное неуполномоченному лицу или оставленное в неположенном месте. Кто уполномочен в интересах адресата получить предназначенное ему сообщение, определяется нормами применимого национального права.