2.1.3. Отказ от льгот

В соответствии с п. 2 ст. 56 Налогового кодекса РФ налогоплательщик вправе отказаться от использования льготы либо приостановить ее использование на один или несколько налоговых периодов, если не предусмотрено иное.

Пунктом 5 ст. 149 Налогового кодекса РФ предусмотрена возможность отказа (приостановления) от применения льгот в отношении операций, освобождаемых от налогообложения в соответствии с п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ. При этом должны быть выполнены следующие условия.

1) Отказаться можно только от льгот, перечисленных в п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ (от использования льгот, предусмотренных п.п. 1-2 ст. 149 Налогового кодекса РФ отказаться нельзя).

2) Отказ от льгот осуществляется на срок не менее 1 года.

Период, в течение которого налогоплательщик не будет использовать льготу, не может быть менее одного года. Поэтому отказаться от льготы на меньший срок, например, на шесть месяцев, нельзя.

В то же время, налогоплательщик вправе отказаться от применения льготы на более продолжительный срок (например, на два года и т.п.).

3) Отказ от льгот осуществляется в отношении всех контрагентов.

Спорным является вопрос о том, должен ли распространяться отказ от одной льготы на все оставшиеся льготы по НДС либо нет.

Так, согласно абз. 2 п. 5 ст. 149 Налогового кодекса РФ такой отказ возможен только в отношении всех осуществляемых налогоплательщиком операций, предусмотренных одним или несколькими подпунктами пункта 3 настоящей статьи.

При буквальном толковании одного данного предложения можно сделать вывод, что отказ даже от одной льготы означает отказ от всех льгот, перечисленных в п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ.

Однако такое толкование не соответствует системному подходу и не учитывает следующих обстоятельств. Во-первых, льготы перечислены в разных подпунктах п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ, а не в одном. Во-вторых, льготы по своей хозяйственной направленности предназначены для различных категорий налогоплательщиков, обусловлены различными социально-экономическими приоритетами. Иными словами никогда один и тот же налогоплательщик не сможет одновременно применить все перечисленные льготы.

Таким образом, поскольку льготы предоставляются обособлено по категориям налогоплательщиков, то и отказ от них тоже должен осуществляться обособленно.

Что касается абз. 2 п. 5 ст. 149 Налогового кодекса РФ, то он должен применяться в следующем значении. Если в одном подпункте п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ перечислены две или более льготы, то отказ должен осуществляться в отношении всех видов льгот, перечисленных в этом подпункте. Аналогичный порядок должен применяться и в случае отказа от льгот, предусмотренных двумя разными подпунктами п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ.

Пример 1. Согласно подп. 22 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ от НДС освобождаются:

- реализация жилых домов;

- реализация жилых помещений;

- реализация долей в жилых домах и жилых помещениях.

Отказ от данной льготы означает отказ в отношении всех осуществляемых налогоплательщиком операций, предусмотренных указанным подпунктом (т.е. в отношении всех трех видов операций).

Пример 2. Организация осуществляет деятельность по реализации жилых домов, жилых помещений и долей в них (подп. 22 п. 3 ст. 149 НК РФ), а также передает в рекламных целях товары, расходы на приобретение единицы которых не превышают 100 руб. (подп. 25 п. 3 ст. 149 НК РФ). Поскольку организация осуществляет два вида льготируемых операций, предусмотренных различными подпунктами п. 3 ст. 149 НК РФ, она вправе отказаться от использования льготного режима налогообложения как в отношении всех осуществляемых операций, так и в отношении какого-то одного вида операций. Например, отказаться от льготы по передаче в рекламных целях товара и продолжать использовать льготу при реализации жилых домов, квартир и долей в них и наоборот.

Отказ от использования льготы распространяется на все без исключения сделки, осуществляемые налогоплательщиками в рамках льготируемого вида деятельности. Он не должен действовать в зависимости от того, кто является покупателем (приобретателем) соответствующих товаров (работ, услуг).

Пример 3. Организация, которая осуществляет операции по предоставлению займов в денежной форме (подп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ), не вправе отказаться от применения льготы по НДС в отношении этих операций в той части, в которой они совершаются с юридическими лицами, и продолжать использовать льготу в части их совершения с физическими лицами.

Аналогичной точки зрения по данному вопросу придерживается и ФНС РФ (письмо от 08.08.2006 г. N ШТ-6-03/784@ "О направлении информации").

4) Отказ (приостановление) осуществляется путем подачи заявления в налоговый орган по месту регистрации не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от льгот.

Заявление об отказе должно быть подано до истечения 1-го числа первого месяца очередного квартала, начиная с которого налогоплательщик желает отказаться от льготы.

Требования к форме такого заявления законодателем не установлены, поэтому оно составляется в произвольной форме.

Вместе с тем, в заявлении обязательно необходимо указать

- перечень операций, освобождаемых от налогообложения, в отношении которых налогоплательщик отказывается от применения льготы по НДС;

- налоговый период, начиная с которого налогоплательщик не намерен применять льготу;

- срок, в течение которого налогоплательщик не будете применять льготу.