- •Частное право оглавление
- •Раздел I. Частное право в структуре права
- •Глава 1. Частное право: понятие, структура, система
- •Глава 2. Частное право в современном мире
- •Раздел II. Корпоративное право
- •Глава 3. Корпоративное право как элемент частного права
- •Глава 4. Предмет корпоративного права
- •Раздел III. Договорное право
- •Глава 5. Договорное право как элемент частного права
- •Глава 6. Юридическая природа и значение договора
- •Глава 7. Договоры в частноправовой сфере
- •Глава 8. Договоры в публично-правовой сфере
- •Предисловие
- •Общая часть
- •Признаки права
- •1.2. Структура права Понятие структуры права
- •Права человека (естественные права)
- •Принципы права
- •Нормы, принятые на референдуме
- •Нормы, изданные государством, или законодательные нормы
- •Корпоративные нормы
- •Договорные нормы
- •Части права
- •Возникновение частного права в Древнем мире
- •Деградация частного права в Средние века
- •Возрождение и "раздвоение" частного права в Новое время
- •1.4. Понятие частного права Основания разграничения частного и публичного права
- •Правовой характер норм частного права
- •Определение частного права
- •Определение публичного права
- •1.5. Содержание частного права Динамика содержания частного права и ее причины
- •Элементы содержания частного права
- •Договорные нормы
- •Корпоративные нормы
- •Индивидуальные нормы
- •1.6. Функции частного права
- •Реализация свободы определять параметры собственного поведения
- •Реализация свободы строить взаимоотношения с другими субъектами права
- •1.7. Система частного права Научная разработанность проблемы системы частного права
- •Элементы системы гражданского права как ведущей отрасли частного права
- •Частное право - "суперотрасль" (гражданское право) или система отраслей
- •Краткая характеристика основных отраслей частного права
- •1.8. Соотношение частного и публичного права
- •Глава 2. Частное право в современном мире
- •2.1. Связь частного права с рыночной экономикой и его значение в рыночном ориентированном обществе Предпринимательское право - локомотив рыночной экономики
- •Предпринимательское право - преобразованное хозяйственное право или новая отрасль частного права
- •Истоки предпринимательского права
- •Предпринимательское право - результат специализации права
- •Предмет предпринимательского права
- •Метод предпринимательского права
- •Форма предпринимательского права
- •2.2. Тенденции в развитии частного права за рубежом и в России
- •Литература к разделу I (Общая часть)
- •Особенная часть
- •Признаки корпоративного права
- •Соотношение корпоративного и акционерного права
- •Факторы, влияющие на корпоративное право
- •3.2. Социальная обусловленность корпоративного права
- •3.3. Сферы использования корпоративного права
- •Политическая сфера
- •Экономическая сфера
- •Социальная сфера
- •Духовная сфера
- •3.4. Функции корпоративного права Социальные функции корпоративного регулирования
- •Собственно юридические функции корпоративного регулирования
- •3.5. Корпоративные нормы Виды корпоративных норм
- •Признаки корпоративных правовых норм
- •Соотношение корпоративных норм с нормами законодательными и договорными
- •Правовой характер корпоративных норм
- •3.6. Формы (источники) корпоративного права
- •Корпоративные обычаи
- •Корпоративные деловые обыкновения
- •Корпоративные прецеденты
- •Корпоративный нормативный акт как основной источник корпоративного права
- •Виды корпоративных нормативных актов
- •Требования, предъявляемые к корпоративным нормативным актам
- •3.7. Корпоративное нормотворчество Философская основа разработки корпоративных актов
- •Общие принципы создания корпоративных актов
- •Принципы права - это основополагающие идеи, начала, выражающие существо права
- •Специальные принципы принятия корпоративных актов
- •6) Корпоративные акты не должны нарушать чьи-либо права, а в противном случае корпорация должна возместить причиненные убытки.
- •7) Принцип отсутствия обратной силы у корпоративных нормативных актов, ухудшающих правовое положение участников корпорации.
- •8) Принцип запрета вносить изменения в корпоративные нормативные акты, если они совершены недобросовестно или не в интересах корпорации как целостного объединения.
- •Достоинства корпоративных нормативных актов
- •Недостатки корпоративных нормативных актов
- •3.8. Систематизация корпоративных нормативных актов Значение работы по систематизации корпоративных нормативных актов
- •Инкорпорация корпоративных нормативных актов
- •Консолидация корпоративных нормативных актов
- •Кодификация корпоративных актов
- •Справочно-информационная работа
- •3.9. Виды корпоративного нормотворчества Прямое корпоративное нормотворчество
- •Представительное корпоративное нормотворчество
- •Опосредованное корпоративное нормотворчество
- •3.10. Ответственность за нарушение норм корпоративного права Социальная ответственность корпораций
- •Юридическая ответственность корпораций за нарушение норм корпоративного права
- •Ответственность директоров и управляющих корпораций
- •Ответственность акционеров и персонала корпораций
- •Ответственность государственных органов за нарушение прав корпораций
- •Глава 4. Предмет корпоративного права
- •4.1. Корпоративные финансы Уставный капитал корпорации и его назначение
- •3) Функция определения доли участия каждого акционера в обществе.
- •Структура уставного капитала
- •Увеличение уставного капитала
- •Уменьшение уставного капитала
- •Фонды и резервы корпорации
- •Принципы распределения прибыли в корпорации
- •Направления распределения прибыли
- •Распределение прибыли между участниками корпорации
- •Налоговое планирование в корпорациях
- •Финансовая отчетность корпораций
- •Ответственность за нарушение правил финансовой отчетности
- •Хранение документов
- •4.2. Корпоративные ценные бумаги Понятие ценной бумаги
- •Функции ценных бумаг
- •Виды ценных бумаг
- •Понятие облигации
- •Цена облигаций
- •Выплата доходов по облигациям
- •Права и обязанности облигационеров
- •Понятие акции
- •Цена акции
- •Реквизиты акции
- •Последствия утраты акции
- •Классификация акций
- •Выпуск ценных бумаг
- •Размещение акций
- •Обращение ценных бумаг
- •Регистрация ценных бумаг
- •Дивиденды
- •4.3. Корпоративное управление Общее собрание
- •Виды собраний
- •Компетенция общего собрания
- •Порядок проведения собраний
- •Протокол общего собрания
- •Совет директоров и его состав
- •Основные принципы деятельности совета директоров
- •Компетенция совета директоров
- •Правление и его состав
- •Компетенция правления
- •Права и обязанности членов правления
- •Генеральный директор и порядок его назначения
- •Качества, необходимые для занятия должности генерального директора
- •Компетенция генерального директора
- •Корпоративный секретарь
- •Ревизия
- •4.4. Корпоративное регулирование труда Новая философия использования наемного труда
- •Кадровая политика. Положение о персонале
- •Социальное партнерство
- •Правила приема на работу
- •Заработная плата. Положение об оплате труда
- •Рабочее время и время отдыха
- •Дисциплина труда. Правила внутреннего трудового распорядка
- •Социальное обеспечение работников
- •4.5. Договорная работа в корпорации Понятие и виды договорной работы
- •Стадии договорной работы
- •Корпоративная регламентация договорной работы
- •Юридическая служба на предприятии
- •Литература к разделу II
- •Раздел III. Договорное право Глава 5. Договорное право как элемент частного права
- •5.1. Договор как общеправовая конструкция
- •Эволюция договорного права в России
- •Научная разработанность проблемы
- •5.2. Понятие договора Истоки конструкции "договор"
- •Научная разработка понятия договора
- •Суть договора
- •Признаки договора
- •5.3. Содержание договора Понятие содержания договора
- •Классификация договорных условий
- •5.4. Принципы договора Понятие принципов договора
- •Равенство сторон в договоре
- •Свобода договора
- •Гарантированность договора
- •Незыблемость договора
- •Глава 6. Юридическая природа и значение договора
- •6.1. Роль договора в правовом регулировании
- •6.2. Договор как юридический факт
- •6.3. Договор как правоотношение
- •6.4. Договор как средство индивидуального регулирования
- •6.5. Договор как источник права
- •Глава 7. Договоры в частноправовой сфере
- •7.1. Договор как несущая конструкция частного права Договор - средство распоряжения свободой
- •Условия защиты договоров государством
- •Виды частноправовых договоров
- •7.2. Договоры в гражданском праве Договор - цивилистическое изобретение
- •Законодательное регулирование гражданско-правового договора
- •Роль договора в гражданском праве
- •Понятие гражданско-правового договора
- •Предмет гражданско-правового договора
- •Форма гражданско-правового договора
- •Новые виды договоров в гражданском праве
- •7.3. Предпринимательские договоры Понятие предпринимательского договора
- •Классификация предпринимательских договоров
- •Некоторые особенности предпринимательских договоров
- •7.4. Договоры в земельном праве Земля как ограниченный и невоспроизводимый ресурс
- •Правовая основа регулирования земельно-договорных отношений
- •Принцип земельного рынка
- •Особенности объекта земельно-правовых договоров
- •Особенности субъектного состава земельно-правовых договоров
- •Форма договоров
- •Цель земельно-правовых договоров
- •Особенности договора купли-продажи земельного участка
- •Специфика договора мены земельного участка
- •Специфика договора аренды земельного участка
- •Особенность договора залога земельного участка
- •7.5. Договоры в трудовом праве Виды договоров в трудовом праве
- •Значимость трудового договора
- •Определение трудового договора
- •Предмет трудового договора
- •Форма трудового договора. Особенности вступления его в силу
- •Субъекты трудового договора
- •Возраст - необходимая константа гражданина как субъекта трудового договора
- •Взаимоотношения сторон по трудовому договору
- •Содержание трудового договора
- •5. Другие.
- •Понятие коллективного договора
- •Принципы коллективного договора
- •Срок коллективного договора
- •Содержание коллективного договора
- •7.6. Договоры в семейном праве Многообразие договоров как путь расширения свободы в семейном праве
- •Брак как договор (юридическая природа брака)
- •Определение брака
- •Субъекты брака
- •Особенности заключения брака
- •Содержание брака как договора
- •Брачный договор: его значение и юридическая природа
- •Понятие брачного договора
- •Содержание брачного договора
- •Изменение и расторжение брачного договора
- •Соглашение об уплате алиментов
- •Содержание алиментного соглашения
- •Форма соглашения об уплате алиментов
- •Стороны соглашения об уплате алиментов
- •Расторжение соглашения об уплате алиментов
- •7.7. Авторские договоры Авторские договоры как разновидность договоров в сфере интеллектуальной деятельности
- •Юридическая природа авторских договоров
- •Понятие авторского договора
- •Классификация авторских договоров
- •Субъекты авторского договора
- •Объект авторского договора
- •Содержание авторского договора
- •Срок авторского договора
- •Глава 8. Договоры в публично-правовой сфере
- •8.1. Договор в публичном праве как показатель демократизации общества Публичное право - дитя Нового времени
- •Место публичного права в советский период
- •Ценность публичного права
- •Относительность деления права на частное и публичное
- •Определение и система публичного права
- •Особенности публично-правовых договоров
- •Классификация публично-правовых договоров
- •8.2. Договор в конституционном праве Конституционно-правовой договор в историческом контексте
- •Федерация: конституционная или договорная
- •Юридическая природа Российской Федерации
- •Достоинства договорного регулирования
- •Недостатки конституционных договоров
- •Реализация принципа договорного регулирования
- •Классификация договоров в конституционном праве
- •Субъекты конституционных договоров
- •Предмет конституционных договоров
- •Ответственность за нарушение конституционных договоров
- •8.3. Договоры в финансовом праве Договор - новелла финансового права
- •Договор и односторонний акт
- •Виды договоров в финансовом праве
- •Специфика финансово-правовых договоров
- •Субъекты финансово-правовых договоров
- •Объекты финансово-правовых договоров
- •Содержание финансово-правовых договоров
- •Срок договоров в финансовом праве
- •8.4. Договоры в административном праве Договор в административном праве как новое явление
- •Три подхода к пониманию административного договора
- •Административный договор - средство взаимодействия и сближения объекта и субъекта управления
- •Достоинства административного договора
- •Классификация административных договоров
- •Субъекты административного договора
- •Равенство субъектов административного договора: реальность или фикция
- •Цель административного договора
- •Функции административного договора
- •9. Другие.
- •8.5. Договоры в гражданском процессе Причины недостаточного использования сторонами своего права закончить спор мировым соглашением
- •Мировое соглашение как перспективный способ правосудия
- •Юридическая природа мирового соглашения
- •Понятие и признаки мирового соглашения
- •Ограничения при заключении мирового соглашения
- •8.6. Мировые соглашения в арбитражном процессе Мировое соглашение как распространенное явление в арбитражном процессе
- •Понятие и преимущества мирового соглашения перед судебным решением
- •Субъекты мирового соглашения
- •Содержание мирового соглашения
- •Форма мирового соглашения
- •Процедура принятия мирового соглашения
- •8.7. Соглашения в уголовном процессе Эволюция соотношения публично-правовых и частно-правовых начал в уголовном процессе
- •Частноправовые начала в российском уголовном судопроизводстве
- •Соглашения по делам частного обвинения
- •Соглашения по делам частно-публичного обвинения
- •Соглашения о признании обвиняемым вины
- •Литература к разделу III (Договорное право)
6.4. Договор как средство индивидуального регулирования
Термин "индивидуальное регулирование" вошел не так давно в категориальный аппарат юридической науки. Но сама проблема свободного усмотрения имеет давнюю историю. Именно эти два понятия (индивидуальное регулирование и свободное усмотрение) накрепко связаны друг с другом.
Индивидуальное регулирование - проблема дискуссионная. Вообще проблема индивидуального регулирования в советской юридической литературе долгое время незаслуженно была обделена вниманием. Тщательная, скрупулезная регламентация общественных отношений со стороны государства не оставляла места для свободного усмотрения участников правоотношений и делало бессмысленными все рассуждения на эту тему. Данный вопрос, вместе с проблемой регулятивной природы договоров, выпал из поля зрения ученых. Однако со временем (в 80-е годы) дискуссия все же развернулась: политический режим в стране стал более мягким, и на очереди стояла Горбачевская перестройка.
В юридической науке было высказано несколько точек зрения как о существовании индивидуального регулирования, так и о его месте в системе правового регулирования.
Первая.Индивидуальное регулирование - это конкретизация законодательной нормы применительно к отдельному случаю.*(186)
Вторая.Индивидуальное регулирование имеет место в нетипичной ситуации правоприменительного процесса, когда уточняются полномочия и обязанности сторон в правоотношении*(187).
Третья.Индивидуальное регулирование - это развитие государственной воли, а в строго очерченных пределах даже ее формулирование, исходя из общих начал и смысла законодательства, а иначе конкретизация права, которая заканчивается в определенных случаях выработкой правоположений.*(188)
Представляется, что третья позиция (которая, кстати, включает в себя вторую) наиболее точно выражает суть индивидуального регулирования.
Итак, индивидуальное регулирование - это принятие решений на основе законодательных норм, но содержащее кусочек собственной воли субъектов, формулирующих правовое решение, развивающее закон и его дополняющее.
Индивидуальное регулирование - это вид правомерной деятельности субъектов права, связанный с решением юридически значимых вопросов, которым норма права не дала исчерпывающей регламентации. Случаи, когда требуется проявить собственное усмотрение, очень часто встречаются в правоприменительном процессе (административном или судебном). Такой вид индивидуального регулирования называется субординационным, поскольку государственные органы самостоятельно, не спрашивая мнения другой стороны правоприменительного отношения, доводят норму закона до логического конца и тем самым устраняют неясность и неопределенность. Субординационное регулирование осуществляется органами государства в одностороннем порядке на основе их компетенции посредством индивидуально-императивного волеизъявления. С результатом индивидуального регулирования знакомимся, читая правоприменительный индивидуальный правовой акт (административный акт или судебное решение).
Субъекты (граждане и организации) вольны проявлять собственное усмотрение в процессе реализации права, т.е. ситуациях, не осложненных вмешательством государственных органов. Важно только, чтобы при этом их поведение не шло в разрез с законом. Именно это практически всякий раз приходится делать, заключая договор. Здесь стороны находятся в равной позиции (вспомним один из кардинальных принципов договора - принцип равенства). Каждая из сторон обязана учитывать волю другой стороны при определении условий договора и координировать свои действия в процесс заключения договора. Такое индивидуальное регулирование называется координационным.
В законе предусмотрены многие виды договоров. Особо впечатляет перечень гражданско-правовых договоров. В трудовом праве набор видов договоров совсем небольшой. Однако степень государственного вмешательства здесь куда выше. Семейное право также не отличается разнообразием договоров. Но здесь законодатель предпочитает направлять супружеские отношения в минимальной степени, поскольку брачные отношения отличаются высокой степенью индивидуальности. Характеристику отраслей частного права на предмет их законодательного регулирования можно продолжить. Общим же будет следующий вывод: государство не оставляет субъектов частного права наедине друг с другом.
Договорное право теперь уже не полезное дополнение к частным нормам, а их фундаментальная основа.
Спрашивается, почему? Ведь речь идет об урегулировании частных потребностей сторон и реализации частных, только для них значимых, интересов. Почему договорное право с развитием общества все более и более переходит в сферу законодательного регулирования, и почему все меньше вопросов отдается на разрешение самим участникам договора? По существу, они чаще всего осуществляют лишь доурегулирование своих будущих взаимоотношений в соответствие со своими интересами и используют договор в качестве средства индивидуального регулирования?
Здесь можно отметить несколько причин.
1) Если бы не было законодательных формул договоров (или их каркасов), то стороны вынуждены всякий раз начинать переговоры за определение условий, а может быть даже борьбу, при становлении взаимоотношений. Вряд ли на пользу обществу была бы такая растрата сил и человеческой энергии и, тем более, конфликты на этот счет.
2) Если бы не было законодательной "подсказки" относительно условий договора, то стороны могли бы включить в договор такие условия, которые бы извратили саму суть договора, как средства достижения компромисса. Например, в Семейном кодексеясно сказано, что брачный договор может регулировать только имущественные права и обязанности супругов. Однако на практике стороны составляют такие проекты брачных договоров, которые включают и личные ограничения сторон. Порой из их прочтения кажется, что некоторые мужчины не прочь, как в средневековье, надеть на жену пояс верности. И нотариусы (при нотариальном их удостоверении) вынуждены им подробно разъяснять незаконность включения таких условий.
3) Стороны договора, естественно, при установлении взаимоотношений могли опираться только на свой опыт в этой сфере. Они не всегда могут предвидеть, какие элементы взаимоотношений надо урегулировать и отразить в договоре. Но если обществом уже накоплен опыт в какой-то области, т.е. если определенные договоры имеют массовое распространение (и, возможно, сложились какие-то традиции), то совершенно нецелесообразно этим пренебрегать и не использовать законодательное регулирование.
4) Между участниками договорных отношений никогда нет абсолютного фактического равенства, а поэтому более сильная сторона может диктовать свои условия и тем самым ущемлять интересы другой стороны. Законодательное регулирование же дает шанс установить равновесные отношения по договору. Оно выражает нормальные условия равновесия в том виде, как они постепенно сформировались из среднего числа случаев.
5) Договор определяет взаимозависимости сторон на более или менее длительный промежуток времени. Нужно, чтобы права и обязанности каждого были определены не только с учетом дня заключения договора, но и с учетом обстоятельств, которые могут возникнуть в будущем. Однако вряд ли стороны могут предвидеть трудности, которые их, возможно, будут подстерегать в будущем. Порой они настолько склонны доверять друг другу, что в договоре забывают прописать санкции на случай нарушения договорных обязательств. Здесь-то на помощь и приходит закон, устанавливая в самом общем плане санкции, и тем самым предотвращает рукопашную борьбу, которая может возникнуть в случае выяснения ими отношений.
6) Необходимость определять содержание договора всякий раз заново и растрата сил и времени на установление баланса интересов существенно замедлила бы динамику общественных отношений. Вряд ли это пошло на пользу обществу и способствовало его движению вперед.
Итак, в законодательных нормах прорисованы основные параметры договоров, которые имеют распространенный характер. Но далеко не все. Сторонам всегда приходится "подгонять" общую формулу того или иного договора под свои потребности и тем самым конкретизировать их и дополнять. Поскольку свободное усмотрение субъектов права не должно противоречить закону и не нарушать законных интересов других лиц, индивидуальное регулирование можно охарактеризовать как подзаконное. Таким образом, договор - это средство индивидуального подзаконного регулирования общественных отношений.