7.3. Предпринимательские договоры Понятие предпринимательского договора

В большинстве изданий по предпринимательскому праву общее понятие предпринимательского договора, по сути, совпадает с его гражданско-правовым определением, содержащимся в п. 1 ст. 420ГК, и не позволяет его отделить от гражданско-правового*(246). Рассмотрим аргументы ученых по вопросу о том, что считать предпринимательским договором.

1) Многие авторы связывают предпринимательский договор с тем, кто является его сторонами. Так, С.А. Паращук предлагает следующее определение предпринимательского договора - это заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпринимательской деятельности*(247). Таким образом, по мнению автора, как и некоторых других ученых*(248), для отнесения договора к числу предпринимательского достаточно наличия хотя бы одной стороны - предпринимателя.

Однако, думается, что такая позиция является довольно поверхностной и слишком упрощенной. Все перечисленные свойства действительно присущи предпринимательскому договору, но они не являются решающими, атрибутивными. Приведенное понимание предпринимательского договора, где упор делается на особенности сторон, а не сути договора, не вскрывает его сущности и не позволяет провести четкую грань с гражданско-правовым договором, что является крайне важным.

2) Практически все авторы выставляют в качестве отличия предпринимательского договора его конкретную цель. Если таковой является получение прибыли, значит, договор должен быть квалифицирован в качестве предпринимательского. По их мнению, договоры, участниками которых выступают коммерческие юридические лица, автоматически (изначально) предполагаются предпринимательскими. При этом они, например, ссылаются на п. 1 ст. 50ГК, по которому в качестве основной цели указанных лиц выступает извлечение прибыли*(249).

Эта позиция представляется также спорной. Во-первых, как верно замечает В.А. Рахмилович, данный признак (цель договора) вообще представляется малопригодным для различения коммерческих организаций от некоммерческих. "Когда извлечение прибыли является основной целью организации, а когда - побочной, в реальной жизни определить бывает довольно трудно"*(250). Во-вторых, основная цель не обязательно означает единственную. Субъекты предпринимательской деятельности могут заключать договоры, не преследующие получение прибыли, а соответственно, получается, не являющиеся предпринимательскими. Таким образом, цель заключения договора является малопригодным критерием выделения предпринимательских договоров, независимо от того, является ли стороной коммерческая либо некоммерческая организация.

3) Иногда в качестве отличия предпринимательских договоров указывается на характер деятельности. "Предпринимательскими договорами, - отмечает М.И. Брагинский, - считаются только те, в которые сторона вступает для осуществления предпринимательской деятельности"*(251). Однако главным признаком предпринимательской деятельности является получение прибыли. Вот и получается, что опять приходится возвращаться к разграничительному признаку под названием "получение прибыли", что вряд ли правильно.

Однако предпринимательский договор обладает рядом существенных особенностей, с учетом которых только можно вывести его более точную и адекватную формулировку. Как провести различие между гражданско-правовыми договорами и договорами, используемыми в предпринимательском праве?

Более тридцати лет назад О.А. Красавчиков выдвинул идею о существовании организационно-правовых договоров наряду с имущественными. По его мнению, организационные договоры направлены на урегулирование (нормализацию) "организуемых" отношений. Их целью является упорядоченность деятельности субъектов права, придание ей определенной стабильности. Далее ученый предпринял попытку классифицировать такого рода договоры и выделил следующие их группы: организационно-предпосылочные, организационно-делегирующие, органиционно-контрольные, организационно-информационные.*(252)Эти договоры сами по себе не носят имущественного характера, но направлены на установление имущественных (гражданско-правовых) отношений.

Итак, предпринимательские договоры (хотя сами по себе и не носят имущественного характера) направлены на организацию предпринимательской деятельности, в том числе на установление имущественных (гражданско-правовых) отношений.