Глава 2. Правовой статус акции и доли и вытекающие из негоспособы защиты прав акционера и участника обществас ограниченной ответственностью

2.1. О правовом статусе акции и доли в уставном капитале

Ошибки акционера (участника) общества, допускаемые им в арбитражном суде, зачастую связаны с правовой неопределенностью статуса и доли в уставном капитале.

Данный вопрос, помимо теоретического, имеет сугубо практическое значение, так как от его решения зависят способы защиты прав акционера и участника общества с ограниченной ответственностью.

К сожалению, важность этого вопроса недооценена, в первую очередь, судебными органами, так как именно они определяют обоснованность применения того или иного способа защиты прав.

Давайте попытаемся понять для себя - что же представляет собой бездокументарная акция и доля в уставном капитале? Можно ли признавать за акцией и долей право собственности, т.е. наделять их вещными признаками?

Согласно ст. 142 ГК РФ ценная бумага - это документ, и, соответственно, ее можно передавать, что будет означать переход прав по ценной бумаге.

Даже из самого названия "ценная бумага" следует, что изначально бумажный носитель (документ) был обязателен для того, чтобы информация, отраженная на бумаге, приобрела статус ценной бумаги.

Однако та же ст. 142 допускает и случаи, когда для осуществления и передачи прав по ценной бумаге достаточно доказательств закрепления их в специальном реестре.

Очевидно, что если переход прав закреплен в реестре, но ценная бумага (акция) как документ не передана, то несмотря на это права на акции считаются перешедшими к новому владельцу. Можно предположить, что, говоря о закреплении перехода прав на акции в специальном реестре, законодатель исходил из отсутствия необходимости в этом случае передавать акцию как вещь в виде бумажного документа.

Термин "бездокументарные ценные бумаги" пришел к нам из американского права (negotiable non-instruments). Законодательство ряда развитых стран с начала 1980-х гг. предусматривает возможность выпуска фондовых ценных бумаг "без оформления бумажных носителей" (ст. 94-II Закона Франции о ценных бумагах, в редакции от 30 ноября 1981 г., вступившая в силу с 3 ноября 1984 г.).

Российское акционерное законодательство, в основном под влиянием американского права, также разрешило бездокументарную эмиссию акций. Федеральный закон от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ, внесший поправки в Закон о рынке ценных бумаг, допускает документарную форму эмиссионных ценных бумаг лишь в случае их выпуска на предъявителя. В настоящее время в России акции выпускаются акционерными обществами исключительно в бездокументарной форме.

Акционерные общества получили возможность не прибегать к обычной эмиссии, требующей, помимо прочего, расходов по подготовке специальных бланков акций, а ограничиться записями в реестровых книгах. К бездокументарной форме выпуска ценных бумаг стало прибегать и государство, эмитировавшее ГКО - государственные краткосрочные бескупонные облигации.

Вероятно, многие согласятся с тем, что невозможно создать "бездокументарный документ" и невозможно быть "собственником права", так как в европейском континентальном правопорядке нельзя установить вещное право на право требования.

В силу п. 1 ст. 66 ГК РФ хозяйственными обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций (долей) общества, приобретенных участниками общества (ст. 25 Закона об АО, ст. 14 Закона об ООО).

Вышеуказанные специальные законы не дают определения понятий "акция" и "доля" в уставном капитале.

Согласно ст. 142 ГК РФ ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. В случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре.

Фиксация прав, предоставленных ценной бумагой, в силу ст. 149 ГК РФ может осуществляться в предусмотренных законом случаях лицом, имеющим лицензию путем осуществления официальных записей. Тем самым ГК РФ допускает возможность существования акции в виде не только вещи (документа), но и юридической фикции, когда права по акции отражаются путем записей в реестре акционеров.

Примечательно, что ГК РФ говорит об удостоверении ценной бумагой лишь имущественных прав, в то время как обладание акциями предполагает наличие и неимущественных прав.

Это упущение ликвидирует Закон о рынке ценных бумаг, согласно которому акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом (неимущественные права. - Авт.) и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Согласно ст. 128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги (любые, а не только документарные. - Авт.), иное имущество, в том числе имущественные права, работы и услуги, информация, результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность), нематериальные блага.

Статья 130 ГК РФ также прямо относит деньги и ценные бумаги к вещам (движимому имуществу).

Законодатель наделил акции главным вещным признаком - правом собственности: ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг называется "Форма удостоверения права собственности на эмиссионные ценные бумаги".

Права владельцев документарных акций удостоверяются сертификатами, а права владельцев бездокументарных акций удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях.

Интересно, что ст. 128, 130 ГК РФ относят к вещам как ценные бумаги, так и деньги. Однако безналичные денежные средства не могут быть признаны объектом вещного права, ибо, находясь в банке в виде записей по счету (ст. 845 ГК РФ "Договор банковского счета"), они не являются собственностью владельца, а представляют собой обязательственное право требования последнего к банку.

Автору представляется, что законодатель, принимая ГК РФ, вкладывал в слова "деньги и ценные бумаги" материальный смысл вещей (наличные деньги, документарные ценные бумаги).

Сумятицу в этот вопрос внесла ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг, в которой использована некорректная, по мнению автора, формулировка, допускающая, что право собственности на бездокументарные акции существует и может удостоверяться. Автор полагает, что, принимая в 1996 г. закон, законодатель не придавал значения вопросу о правовом статусе бездокументарной акции, отождествляя в своем правосознании акцию с документом, который можно держать в руках и передавать другим лицам.

В пользу такой позиции свидетельствует хотя бы то, что буквальное толкование словосочетания "ценная бумага" прямо предусматривает необходимость использования бумаги в виде отдельного документа для того, чтобы закрепить права на акцию.

Бездокументарная акция в силу отсутствия бумажного документа не может считаться в буквальном смысле бумагой (тем более ценной) в глазах любого лица - как обывателя, так и искушенного юриста. Автор полагает, что применительно к бездокументарным акциям назрела необходимость изменения формулировки закона путем исключения слова "бумага".

Примечательно, что уже в ст. 29 того же закона более осторожно говорится лишь о переходе прав на ценные бумаги и реализации этих прав, без указания на то, что речь идет о праве собственности.

В то же время статус акции как вещи, на которую существует право собственности, подтверждается ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг, согласно которой предусмотрено существование фигуры добросовестного приобретателя акций, а такая фигура может иметь место только при защите вещных, а не обязательственных прав (ст. 302 ГК РФ).

В той же ст. 8 говорится о том, что внесение имени номинального держателя ценных бумаг в систему ведения реестра, а также перерегистрация ценных бумаг на имя номинального держателя не влекут за собой переход права собственности и (или) иного вещного права на ценные бумаги к последнему.

Статьи 142 и 149 ГК РФ говорят лишь о фиксации прав, но не о праве собственности на бездокументарные ценные бумаги.

Автор полагает, что, не являясь документом, бездокументарная акция лишь подтверждает наличие имущественных и неимущественных прав ее владельца, но не предполагает возможность наличия права собственности на нее.

Тем не менее неосторожность законодателя в вопросе о правовом статусе бездокументарной акции послужила причиной тому, что в Положении о ведении реестра ФКЦБ России предусмотрела, что в реестр акционеров вносятся записи о переходе права собственности на акции. Возможно, ФКЦБ России при издании постановления N 27 и не задумывалась над вопросом, может ли быть юридическая фикция вещью.

Примечательно, что в Положении о депозитарной деятельности в Российской Федерации (утвержденном постановлением ФКЦБ России от 16 октября 1997 г. N 36) ФКЦБ России гораздо более осторожно подошла к вопросу о переходе прав по ценным бумагам. Так, в п. 2.4 указано, что совершаемые депозитарием записи о правах на ценные бумаги удостоверяют права на ценные бумаги, если в судебном порядке не установлено иное.

Согласно п. 5.4 "права на ценные бумаги, которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии, считаются переданными с момента внесения депозитарием соответствующей записи по счету депо клиента (депонента). Однако при отсутствии записи по счету депо заинтересованное лицо не лишается возможности доказывать свои права на ценную бумагу, ссылаясь на иные доказательства".

Таким образом, применительно к депозитарной деятельности ФКЦБ России не употребляет таких выражений, как "удостоверение перехода права собственности на ценные бумаги".

Когда акции в России существовали в форме сертификатов и при этом права на них учитывались в системе ведения реестра акционеров, предполагалось право собственности на акцию как на документ.

С 2003 г. акции в России могут выпускаться только в бездокументарной форме, однако запись в реестре, фиксирующая права владельцев бездокументарных акций, согласно постановлению ФКЦБ России должна удостоверять право собственности на акции.

Из содержания раздела II "Право собственности и другие вещные права" ГК РФ однозначно усматривается, что право собственности отнесено законодателем к вещным правам.

Таким образом, несмотря на то что бездокументарная акция не является материальной вещью, арбитражные суды, как правило, признают бездокументарные акции вещью, исходя из требований ст. 128, 130 ГК РФ, ст. 8, 28 Закона о рынке ценных бумаг и п. 7.3 Положения о ведении реестра.

Итак, в российском законодательстве, несмотря на принадлежность к романо-германской системе права, нематериальный объект (имущественные и неимущественные права) в виде бездокументарных акций наделен вещными признаками. За ними признается способность удостоверять право собственности в силу прямого указания на это в законе.

(Подробнее о научной дискуссии, связанной с правовым статусом акций, см. книгу автора "Проблемы корпоративного права в арбитражной практике".)

Разобравшись с правовой природой бездокументарной акции, зададимся вопросом: а чем, собственно, бездокументарная акция кардинально отличается от доли в уставном капитале?

В силу п. 1 ст. 66 ГК РФ хозяйственными обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций (долей) общества, приобретенных участниками общества (ст. 25 Закона об АО, ст. 14 Закона об ООО).

Исходя из положений вышеуказанных законов, акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью представляют собой объединение физических и (или) юридических лиц, основанное на началах членства их участников, у которых традиционно имеется триада правомочий: право на участие в управлении делами общества, право на получение прибыли и право на получение ликвидационной квоты.

В открытых акционерных обществах права участников получили закрепление в ценной бумаге - акции и тем самым приобрели свойство повышенной оборотоспособности в упрощенном порядке.

Из теории права (ст. 209 ГК РФ) мы знаем, что собственнику принадлежит право владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Чем же владеет держатель бездокументарной акции (доли в уставном капитале), если нет вещи в фактическом понимании этого термина, а есть юридическая фикция (абстрактная вещь)?

Признание права собственности на бездокументарные акции и доли означает усечение классической триады (владение, пользование, распоряжение).

В ГК РФ по-разному определен круг лиц, имеющих право выступать залогодателем при залоге вещей (п. 2 ст. 335) и при залоге прав (п. 3 ст. 335). Признание за бездокументарной акцией и долей права собственности влечет возможность заложить их как вещь, а не как права.

Автор полагает, что правовая природа акции и доли в уставном капитале является единой в силу ст. 66 ГК РФ, согласно которой уставный капитал хозяйственных обществ разделен на доли (вклады) учредителей (участников). Однако, в отличие от акции, законодательство РФ не допускает возможности существования права собственности на доли, так как доля в уставном капитале никогда не существовала в России в виде документа, и обладание ею свидетельствует о наличии обязательственных, а не вещных прав (имущественных и неимущественных).

Было бы разумным унифицировать подход к правовому статусу долей и бездокументарных акций, отнеся их к совокупности неимущественных и имущественных (обязательственных) прав.

Овеществление же бездокументарных акций противоречит доктрине российского права и требует внесения изменений в законодательство. При этом допущение права собственности на бездокументарные акции предполагает наделение таким правом и доли в уставном капитале в силу крайней схожести их правового статуса.