6.3. Выкуп акций лицом,которое приобрело более 95% акций

Наиболее интересным нововведением Закона об АО является невиданное ранее право покупателя, скупившего более 95% акций, принудительно, помимо воли собственников - минориатарных акционеров, выкупить оставшиеся у них акции. При этом данное право предоставляется как добросовестному покупателю, который соблюдал при скупке акций все требования закона, так и нарушителю закона, который скупил акции без направления обязательного предложения или с нарушением его условий.

Закон об АО также предусмотрел (ст. 84.7) право миноритарных акционеров потребовать от покупателя выкупить оставшиеся акции. Интересно, что когда речь идет об уклонении покупателя от направления обязательного предложения, закон такого права выкупа не предоставляет. Это приводит к дискуссии о том, возможно ли потребовать от покупателя в судебном порядке направить обязательное предложение.

При выкупе акций по требованию акционера они должны быть зачислены на счет покупателя, а уже затем оплачены. До оплаты акций лицевой счет покупателя блокируется. Автору совершенно непонятно, что помешало законодателю предусмотреть блокировку лицевого счета покупателя в случае покупки акций на основании добровольного и обязательного предложения? Если акции не оплачены покупателем в течение установленного законом срока, продавец вправе расторгнуть договор и потребовать возврата акций.

В соответствии со ст. 84.8 Закон об АО предоставляет покупателю право направить в общество требование о выкупе оставшихся акций. При этом данные акции миноритариев блокируются. После представления покупателем держателю реестра документов, подтверждающих оплату акций, они подлежат принудительному (без согласия собственника) списанию с лицевого счета акционера и зачислению на счет покупателя.

Акционерам остается лишь представить покупателю информацию о том, на какой счет должны быть зачислены средства за акции. В противном случае средства будут внесены на депозит нотариуса.

Несогласие акционеров с предложенной ценой не является препятствием для списания акций с их лицевых счетов, так как Закон об АО в этом случае предусматривает (ст. 84.8), что несогласие продавца и неправильная оценка акций не могут являться основанием для приостановления выкупа акций или признания его недействительным. Миноритарию рекомендуют обращаться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых акций. За период, в течение которого суд будет устанавливать надлежащую выкупную цену, акции могут быть перепроданы, а их прежний владелец стать неплатежеспособным.

6.4. Порядок действия покупателя акций в случае приобретения имконтрольного пакета у заранее известного продавца при условиисоблюдения обязанности по направлению в обществообязательного предложения

1. Покупатель и продавец контрольного пакета договариваются о цене продаваемого пакета.

Для определения стоимости контрольного пакета акций проводится финансовый и юридический аудит общества, акции которого приобретаются. Покупателю предоставляется возможность ознакомиться:

- с уставом общества, протоколами собраний акционеров общества (эмитента) с целью выяснения вопроса о том, какое количество акционеров, как правило, является на собрания, а также кто и когда был избран в совет директоров общества на последнем собрании (согласно ст. 66 Закона об АО выборы членов совета осуществляются кумулятивным голосованием; покупатель должен внимательно изучить устав общества, акции которого приобретаются, и удостовериться, что приобретаемый им контрольный пакет позволяет сменить генерального директора и избрать подконтрольный ему совет директоров);

- с протоколами заседаний совета директоров с целью выяснения вопросов, когда и на какой срок был избран генеральный директор, был ли с ним заключен контракт, кто является председателем совета директоров;

- с выпиской из ЕГРЮЛ, содержащей сведения о совершенных регистрационных действиях по внесению изменений в устав общества, а также сведения об учредителях общества, генеральном директоре;

- с выпиской из ЕГРП на недвижимое имущество, подтверждающей право собственности общества на недвижимое имущество и наличие возможных обременений;

- с ежеквартальными отчетами общества, сданными в ФСФР России (если таковые сдаются), проспектами эмиссии, отчетами об итогах выпуска акций, решениями о регистрации выпуска акций. Необходимо удостовериться, что общество не выпускало привилегированные акции, владельцы которых получили право голоса;

- с реестром акционеров и выпиской из реестра акционеров, подтверждающей принадлежность акций продавцу;

- с бухгалтерской отчетностью общества, документами, подтверждающими нахождение имущества на балансе общества, договорной документацией.

2. Покупатель заключает договор с независимым оценщиком для определения рыночной стоимости акций и получает отчет оценщика для определения суммы возможных затрат, связанных с выкупом остальных акций у акционеров на основании обязательного предложения. Для этого покупатель заранее должен получить от продавца (контролирующего общество) документы, необходимые для того, чтобы независимый оценщик произвел оценку акций (оценивается рыночная стоимость одной акции).

3. После принятия решения о целесообразности сделки покупатель договаривается с банком о выдаче банковской гарантии, обеспечивающей платеж за выкупаемые акции.

4. Для того чтобы сразу после приобретения контрольного пакета акций приобретатель имел возможность назначить своего генерального директора, владелец продаваемого контрольного пакета должен обеспечить принятие решения о созыве собрания акционеров до совершения сделки и проведение общего собрания акционеров непосредственно сразу после сделки.

До совершения сделки продавец акций предоставляет покупателю документы, связанные с проведением общего собрания акционеров, с повесткой дня, включающей вопрос о досрочном прекращении полномочий и выборах совета директоров, генерального директора (решение о созыве собрания, почтовые квитанции об отправке уведомлений акционерам и т.п.). Покупатель должен заранее предоставить продавцу сведения о своих кандидатах в совет директоров, которых надлежит избрать на собрании.

5. Покупатель открывает лицевой счет у регистратора акций и заключает договор о приобретении контрольного пакета акций, получая выписку из реестра акционеров (выписку по счету депо от депозитария).

6. Для того чтобы весь контрольный пакет акций стал голосующим, покупатель обязан в течение 35 дней с даты приобретения акций направить в общество обязательное предложение о приобретении всех оставшихся акций.

К предложению прилагаются:

а) копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости акций;

б) безотзывная банковская гарантия.

Срок действия гарантии не может заканчиваться ранее, чем через шесть месяцев после истечения срока оплаты акций. Размер ответственности гаранта устанавливается по получении покупателем отчета о рыночной стоимости одной акций, помноженной на общее количество акций, приобретение которых возможно на основании обязательного предложения.

7. Общество (эмитент), получив обязательное предложение, направляет держателю реестра (регистратору) распоряжение о составлении списка владельцев ценных бумаг, которым адресовано обязательное предложение.

8. Держатель реестра в течение трех дней составляет список владельцев ценных бумаг, которым адресовано обязательное предложение. По дополнительному соглашению с обществом регистратор может разослать предложение акционерам.

(Порядок действий регистратора, содержание списка и распоряжения эмитента регламентированы Приказом ФСФР России от 11 июля 2006 г. N 06-74/пз-н, утвердившим Положение о порядке ведения реестра владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарной деятельности в случаях приобретения более 30 процентов акций ОАО).

9. В течение 15 дней после получения обязательного предложения общество направляет акционерам данное предложение и предоставляет им возможность ознакомления с отчетом оценщика. Одновременно с направлением обязательного предложения общество направляет акционерам и покупателю рекомендации совета директоров в отношении предложенной оценки акций (вопрос о том, как быть в случае, если в обществе не создан совет директоров, закон не регулирует).

Так как приобретается контрольный пакет акций, то перед совершением сделки необходимо договориться, что совет директоров общества, контролируемый продавцом акций, должен дать положительные рекомендации акционерам относительно цены за акции, предложенной покупателем.

Если покупатель, имея контрольный пакет, до направления в общество обязательного предложения изберет свой совет директоров, то очевидно, что состав совета, избранный покупателем, должен принять положительные рекомендации относительно предложенной им цены акции.

Покупатель также вправе самостоятельно (помимо эмитента) известить каждого акционера об их праве продать акции.

10. Для того чтобы сразу после приобретения контрольного пакета акций получить контроль над управлением обществом, покупателю необходимо, чтобы в день совершения сделки и поступления в общество обязательного предложения было проведено общее собрание акционеров. На собрании избирается новый состав совета директоров, а также в тот же день проводится заседание совета директоров, на котором избирается новый генеральный директор (договоренность о созыве общего годового собрания акционеров на дату сделки достигнута с продавцом акций заранее).

Для того чтобы собрание было проведено в интересах покупателя:

а) продавец контрольного пакета выдает покупателю доверенность на участие в собрании, для того чтобы покупатель смог голосовать на собрании, не будучи включенным в список лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров (п. 2 ст. 57 Закона об АО).

б) продавец должен указать кандидатами в члены совета директоров, которые будут избираться на собрании, доверенных лиц покупателя, для того чтобы покупатель смог избрать на собрании нужный ему совет директоров; членом совета может быть лицо, не являющееся акционером общества (п. 2 ст. 66 Закона об АО).

11. Не позднее дня, следующего за днем направления в общество обязательного предложения, покупатель представляет его в ФСФР России вместе с нотариально удостоверенными копиями всех документов, которые были приложены к предложению.

Если обязательное предложение оформлено неправильно, ФСФР России в течение 15 дней имеет право вынести предписание, а при просрочке данного срока ФСФР России может обратиться в арбитражный суд за приведением содержания обязательного предложения в соответствие с законом.

(ФСФР России Приказом от 13 июля 2006 г. N 06-76/пз-н утвердило Положение о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций ОАО. Данным положением утверждены формы и содержание добровольного и обязательного предложения, отчета об итогах принятия данных предложений. Документы, представляемые в соответствии с настоящим положением, в ФСФР России можно направить почтовой связью, но желательно представить лично на бумажных и магнитных носителях.)

12. Не позднее пяти дней с момента приобретения контрольного пакета акций покупатель уведомляет общество (эмитента) и ФСФР России о приобретении акций.

13. В течение 70 или 80 дней (в зависимости от того, какой срок покупатель укажет в предложении) акционеры вправе выразить согласие продать свои акции. При этом в начале акции зачисляются на счет покупателя (акционер оформляет передаточное распоряжение), а уже затем в течение не более чем 15 дней должны быть оплачены покупателем. Заключение отдельного двухстороннего договора с каждым акционером в виде единого документа не требуется (хотя, по мнению автора, желательно). Договором в этом случае будет считаться предложение (оферта) и письмо акционера с согласием на сделку (акцепт).

14. Не позднее чем через 90 дней с даты истечения срока принятия добровольного предложения покупатель обязан направить в ФСФР России отчет об итогах принятия обязательного предложения, составленный по форме, утвержденной ФСФР России.