- •Управление
- •Открытыми акционерными обществами
- •Учебное пособие
- •Омск 2009
- •Предисловие
- •1. Теоретические основы корпоративного управления
- •1.1. Понятие и признаки корпорации
- •1.2. Акционерное общество как наиболее яркая форма корпоративного образования
- •1.3. Участники корпоративных отношений в акционерном обществе
- •1.4. Корпоративное управление как средство установления баланса интересов
- •2. Эволюция подходов к управлению акционерными обществами
- •2.1. Причины возникновения и этапы формирования
- •Акционерной формы собственности
- •2.2. История формирования и развития акционерной формы предпринимательской деятельности в России
- •2.3. Классические модели корпоративного управления
- •2.4. Концепция заинтересованных лиц как наиболее перспективное направление формирования новой корпоративной модели
- •2.5. Российская модель корпоративного управления
- •3. Правовые основы корпоративных отношений в России
- •3.1. Этапы создания акционерных обществ и их виды
- •3.2. Структура и состав нормативных актов, регламентирующих деятельность российских акционерных обществ
- •3.3. Права и возможности акционеров, закрепленные в российском акционерном праве
- •3.4. Причины и порядок ликвидации акционерного общества
- •4. Уставный капитал как объект корпоративного управления
- •4.1. Понятие и структура корпоративного капитала
- •4.2. Формирование уставного капитала общества
- •4.3. Пути, источники и этапы увеличения уставного капитала общества
- •4.4. Пути, причины и порядок уменьшения уставного капитала общества
- •5. Общее собрание акционеров как высший орган управления в акционерном обществе
- •5.1. Функции, компетенция и правомочность
- •Собрания акционеров
- •5.2. Формы проведения общего собрания акционеров и его виды
- •5.3. Этапы подготовки к проведению общего собрания акционеров
- •5.4. Проведение общего собрания акционеров
- •6. Совет директоров и исполнительные органы управления и контроля общества
- •6.1. Функции, обязанности и ответственность членов совета директоров общества
- •6.2. Оптимальная структура и состав директоров общества как фактор и условие реализации функций совета
- •6.3. Функции, полномочия и порядок назначения исполнительных органов в акционерных обществах
- •6.4. Особый статус менеджера как источник конфликта интересов
- •6.5. Формирование эффективной системы стимулирования труда менеджеров как способ согласования интересов
- •6.6. Субъекты контроля качества корпоративного управления в акционерных обществах
- •7. Механизмы и инструменты корпоративного управления
- •7.1. Корпоративный кодекс поведения как фактор
- •Эффективности деятельности организации
- •7.2. Институт независимых директоров как условие эффективной деятельности совета директоров общества
- •7.3. Влияние дивидендной политики общества на установление баланса интересов участников
- •7.4. Транспарентность как условие взаимопонимания между участниками корпоративных отношений
- •8. Реорганизация как инструмент корпоративного управления
- •8.1. Понятие, виды и формы реорганизации
- •Слияния и поглощения
- •8.2. Мотивы проведения реорганизации
- •8.3. Методика проведения реорганизации
- •9. Методы и приемы рейдеров и способы защиты от захвата
- •9.1. Враждебный захват: понятие, цели и причины
- •9.2. Инструменты поглощения и специфика их применения в России
- •9.3. Инструменты защиты от поглощения
- •9.4. Оценка эффективности реорганизации и причины неудач
- •10. Формы и способы защиты и восстановления прав миноритариев
- •10.1. Формы и способы защиты прав и законных интересов акционеров
- •10.2. Обеспечение прав акционеров
- •При реорганизации общества
- •10.3. Обеспечение прав акционеров при размещении дополнительных акций
- •10.4. Понятие и порядок заключения крупных сделок
- •10.5. Сделки с аффилированными лицами: понятие и порядок заключения
- •11. Оценка эффективности корпоративного управления
- •11.1. Структура и содержание рейтинга
- •Корпоративного управления
- •11.2. Капитализация как показатель эффективности корпоративного управления
- •12. Особенности корпоративного управления
- •12.2. Методы и способы корпоративного управления, применяемые органами государственной власти
- •Заключение
- •Библиографический список
- •Приложения
- •Характеристика моделей корпоративного управления
- •Структура ежеквартального отчета общества
- •Перечень существенных фактов, информация о которых подлежит раскрытию в соответствии с российским законодательством
- •Перечень существенных событий, информация о которых подлежит раскрытию в соответствии с российским законодательством
- •Перечень документов, предоставляемых акционерам общества при подготовке к собранию акционеров
- •Методика оценки риска «нападения» рейдеров
- •Рекомендации по формированию условий тендерного предложения
- •Рекомендации по использованию способов приобретения акций
- •Основные приемы защиты компании от поглощения
- •Компоненты рейтинга корпоративного управления для анализа
- •Словарь терминов и определений
- •Алфавитно-предметный указатель
- •Список сокращений
6. Совет директоров и исполнительные органы управления и контроля общества
6.1. Функции, обязанности и ответственность членов совета директоров общества
Идеология функционирования акционерных обществ предполагает наличие в них трех органов управления:
- органа, формирующего единую волю собственников компании (собрание акционеров);
- органа, защищающего интересы собственников и проводящего их политику (совет директоров);
- органов, осуществляющих стратегический и текущий менеджмент (генеральный директор, правление или иначе исполнительная дирекция).
Представленное разграничение задач и целей в некоторой степени является условным. Каждый из органов управления имеет свои полномочия, которые при этом в определенной степени могут пересекаться и изменяться за счет передачи части функций от одного органа управления к другому.
Совет директоров (СД) является ключевым органом в системе корпоративного управления, он фактически является связующим звеном между акционерами и менеджерами, поэтому именно на этот орган возлагаются обязанности обеспечения баланса интересов участников.
В законе «Об акционерных обществах» сказано, что «совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества». Анализ подходов специалистов к определению термина «совет директоров» позволяет сделать вывод, что большая часть из них также акцентирует внимание на управленческой функции совета. Так, совет директоров характеризуется как выборный коллегиальный руководящий орган; управляющий орган корпорации, который избирается акционерами и т. д. При этом члены совета директоров (директора) рассматриваются как должностные лица, вырабатывающие стратегические направления деятельности компании.
Таким образом, российское законодательство закрепляет за советом директоров общества регулирующую функцию и в то же время – функцию наблюдателя (контролера).
Иными словами, на совет директоров возлагается две важнейших функции:
а) как наблюдательный совет общества совет директоров призван контролировать действия менеджеров компании;
б) как орган управления общества совет директоров осуществляет общее руководство деятельностью компании, за исключением решения вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров.
Совмещение указанных функций является причиной критики отечественного акционерного законодательства многими специалистами. С одной стороны, сочетание контрольной и управленческой функций само по себе не содержит противоречия. С другой стороны, очевидно, что в такой ситуации сложно четко определить, относится ли совет директоров (члены совета директоров) к числу тех самых менеджеров, интересы которых вступают в конфликт с интересами собственников. И если да, то тогда кто (какой орган) может и должен взять на себя функции по разрешению этого конфликта.
Не вступая в дискуссию, в то же время хотелось бы отметить, что функциональная роль совета директоров, в первую очередь, зависит от структуры управления в акционером обществе, которая, как представлено в описании классических моделей корпоративного управления, может существенно различаться21.
Так, например, в отличие от англо-американской модели, совет директоров в континентально-европейской модели состоит из двух органов – управленческого и наблюдательного советов. В управленческий совет обычно входят порядка 10–15 членов, каждый из которых отвечает за какое-либо направление деятельности корпорации. Управленческий совет – это своеобразный коллективный генеральный директор корпорации. Наблюдательный совет служит основным механизмом реализации принципа социального взаимодействия в корпорации. Этот орган совета директоров отвечает за подбор, назначение и смену управленческого совета, утверждение баланса и годового отчета корпорации, дивидендную политику, в его компетенции находится также вопрос о прекращении деятельности компании. Главной задачей этого органа является не защита интересов какой-то одной группы лиц (например, акционеров), а признание общей цели всех участников корпорации, как внешних, так и внутренних. При этом наблюдательный совет можно назвать выборным органом достаточно условно, так как его численность и состав во многих случаях жестко устанавливаются законом22.
На других принципах строятся североамериканская и британская модели, где, как и в российской модели корпоративного управления, исполнительные и неисполнительные функции представлены в одном и том же совете, хотя и в разных пропорциях. В США компании, как правило, имеют полную свободу при определении структуры и состава советов директоров23. Отсутствие как такового наблюдательного органа в американских корпорациях, с одной стороны, компенсируется активностью профсоюзов и развитой судебной системой, а с другой стороны – распространением практики привлечения в состав совета директоров общества внешних (независимых) директоров [27].
В российском кодексе корпоративного поведения к функциям совета директоров отнесены следующие:
определяет стратегию развития общества и принимает годовой финансово-хозяйственный план;
обеспечивает эффективный контроль за финансово-хозяйст-венной деятельностью общества;
обеспечивает реализацию и защиту прав акционеров, а также содействует разрешению корпоративных конфликтов;
обеспечивает эффективную деятельность исполнительных органов общества, в том числе, посредством осуществления контроля за их деятельностью.
Необходимо отметить, что тенденция к усилению управленческих функций совета директоров, расширению его компетенции (как правило, за счет компетенции менеджеров) проявляется в практике корпоративного управления многих стран, что считается достаточно перспективным и эффективным. При этом указанная политика проводится одновременно с установлением принципов деятельности совета директоров, закреплением их ответственности, увеличением доли независимых лиц в составе совета либо формированием дополнительных наблюдательных комитетов (так же, как правило, из числа независимых членов совета директоров).
Основными принципами законодательного регулирования деятельности совета директоров являются обеспечение его подотчетности перед акционерами компании24, наличие у инвесторов возможности контролировать деятельность совета директоров и наличие у совета директоров возможности контролировать менеджмент.
В соответствии с ККП25 России члены совета директоров должны добросовестно и разумно выполнять возложенные на них обязанности, действовать в интересах общества, независимо от того, кем была предложена их кандидатура и кто из акционеров голосовал за их избрание. Обязанность действовать добросовестно и разумно подразумевает, что при осуществлении своих обязанностей член совета должен проявлять заботливость и осмотрительность, которых следует ожидать от хорошего руководителя в аналогичной ситуации при аналогичных обстоятельствах.
Российским законодательством закрепляется и солидарная ответственность членов совета директоров и исполнительных органов компании перед обществом за убытки, причиненные их виновными действиями (или бездействием)26. Регулирование указанной ответственности основывается на принципе: каждый отвечает только за свой выбор и за свою вину. Ответственность не распространяется на лиц, которые голосовали против или не принимали участия в голосовании по вопросу, решение которого повлекло возникновение убытков. На практике же нормы об ответственности членов совета директоров фактически не «работают», главной причиной этого является недоказуемость факта вины. Как следствие, ряд специалистов в области корпоративного управления считают необходимым законодательно закрепить презумпцию виновности члена совета директоров.
Указанное мнение не поддерживается авторами данного учебного пособия, однако необходимость пересмотра норм законов об ответственности членов совета директоров является очевидной.
Думается, что необходимо было дополнить закон примерным перечнем того, какие действия совета директоров нарушают принцип добросовестности и разумности действий, препятствуют реализации интересов общества27. Более четко сформулировать, что же входит в понятие «действия в интересах общества» согласно российской концепции акционерного права. Синонимичны ли в российской правовой доктрине действия в интересах компании действиям в интересах акционеров, или же это действия и в интересах других участников корпоративных отношений (служащих, кредиторов, широкой общественности). Кроме того, можно порекомендовать обществам внедрять практику по предусмотрению мер к прекращению полномочий виновных в причинении убытков членов совета директоров, а также развивать институт страхования ответственности членов совета директоров общества.