10.3. Обеспечение прав акционеров при размещении дополнительных акций

Введение преимущественного права приобретения акций как обязательной нормы закона существенно усилило степень защиты миноритарных акционеров. Ранее действовавшая редакция закона предполагала установление преимущественного права уставом, в результате чего большая часть процессов укрупнения пакетов акций осуществлялась посредством размещения акций по закрытой подписке, доля миноритарных акционеров очень сильно уменьшалась.

В соответствии с законодательством открытые акционерные общества могут размещать акции посредством открытой и закрытой подписки. При этом размещение обыкновенных акций, составляющих более 25 процентов от уже размещенных, осуществляется только по решению общего собрания акционеров. Для принятия решения необходимо, чтобы его поддержали ¾ голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании. Указанная норма распространяется на выпуск конвертируемых акций.

В случае если решение о размещении акций принимается в отношении меньшего числа акций, чем указано ранее, то право его принятия может быть передано совету директоров общества, при условии что соответствующая норма закреплена в уставе компании. При этом на заседании совета директоров данное решение должно быть принято единогласно.

Преимущественное право на приобретение акций предоставлено всем акционерам императивной нормой, следовательно, устав не может установить иной режим. В результате акционеры как открытых, так и закрытых акционерных обществ имеют возможность приобрести акции и иные ценные бумаги, конвертируемые в акции, и только после их отказа эти ценные бумаги могут быть предложены третьим лицам. При этом способ реализации преимущественного права зависит не от типа акционерного общества, а от вида подписки – открытой или закрытой.

При размещении дополнительных акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, путем открытой подписки акционеры имеют право приобрести эти акции и иные ценные бумаги в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории. Применительно к иным ценным бумагам речь идет о тех акциях, в которые эти ценные бумаги могут быть конвертированы.

При закрытой подписке порядок предоставления преимущественного право несколько иной. Поскольку это право направлено на защиту интересов акционеров, то оно действует, только если в решении о размещении акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, названы лица, акционерами не являющиеся. Если при голосовании по вопросу о таком размещении акционер не присутствовал либо голосовал против, у него право преимущественной покупки возникает – такой акционер имеет право приобрести дополнительные акции и иные ценные бумаги в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих ему акций соответствующей категории.

У акционера не возникает преимуществ, если ценные бумаги посредством закрытой подписки распространяются между уже имеющимися акционерами таким образом, что каждый получает возможность приобрести целое число ценных бумаг пропорционально количеству имеющихся у него. Иными словами, в таких ситуациях нет необходимости в предоставлении преимущественного права, поскольку акционеры и так получают то, что получили бы при реализации права преимущественной покупки.

Таким образом, преимущества у акционеров, голосовавших против либо не участвовавших в голосовании, возникают, если акции по закрытой подписке предполагается передавать:

- субъектам, не являющимся акционерами;

- акционерам, но таким образом, что некоторые из них получают непропорциональное количество акций либо некоторые устраняются от получения акций.

В результате осуществления акционерами права преимущественной покупки, возможно, им будут предоставлены не целые акции, а их части – дробные акции.

Дробная акция предоставляет акционеру – ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет. Для целей отражения в уставе общества общего количества размещенных акций все размещенные дробные акции суммируются. В случае если в результате этого образуется дробное число, в уставе общества количество размещенных акций выражается дробным числом. Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.

Кроме того, акционеры имеют право реализовать свое преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, полностью или частично. В то время как общество не вправе до окончания срока действия преимущественного права размещать указанные акции иным лицам, не имеющим такого преимущества.

Лица, обладающие преимущественным правом, могут направить в общество заявление о приобретении акций не позднее 45 дней с даты получения уведомления, при этом необходимо учитывать, что эмитент может предусматривать несколько форм уведомления акционеров и, как следствие, по-иному считать предельный срок предоставления заявлений.

Необходимо отметить, что дополнительные акции могут выпускаться обществом с целью не только увеличения, но и уменьшения уставного капитала. Как уже указывалось в соответствующем разделе пособия, уменьшение уставного каптала общества путем уменьшения номинальной стоимости также осуществляется посредством выпуска дополнительных ценных бумаг и их конвертации в акции, находящиеся в обращении.

В этом случае защищающими права и интересы миноритарных акционеров являются следующие положения. Решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций общества с передачей акционерам новых акций должно предусматривать передачу каждому акционеру общества акций одинаковой категории (типа). При этом их количество должно составлять целое число и быть пропорциональным сумме, на которую уменьшается номинальная стоимость принадлежащих акционеру акций. В случае если указанное требование не может быть выполнено, соответствующее решение общего собрания акционеров не подлежит исполнению.

Принцип пропорциональности распределения акций сохраняется и при увеличении уставного капитала общества за счет его имущества. Если указанное увеличение осуществляется путем размещения дополнительных акций, то они также распределяются среди всех акционеров. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций. В этом случае также не допускается образование дробных акций.

Ранее уже отмечалось, что наиболее значимыми при размещении дополнительных акций являются такие вопросы, как определение стоимости акций и стоимости имущества, передаваемого в оплату акций. Кроме того, необходимо помнить, что дополнительные акции общества, размещаемые путем подписки, размещаются только при условии их полной оплаты (в отличие от акций, размещаемых в момент учреждения общества).

Вопросы оценки акций и имущества отнесены к компетенции совета директоров общества. Однако с целью защиты прав акционеров законодатель устанавливает, что указанные цены должны определяться исходя из их рыночной стоимости. При этом указанное решение должно быть принято членами совета директоров, не заинтересованными в совершении сделки, для осуществления которой определяется рыночная стоимость. А в обществе с числом акционеров 1000 и более цена (денежная оценка) имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки. Очевидно, что данное требование выполнять достаточно сложно, если члены совета директоров, как и прочие акционеры, планируют приобретать дополнительные акции общества.

Поэтому, если количество незаинтересованных директоров менее кворума, определенного для проведения заседания совета директоров, или все члены совета директоров не являются независимыми, решение вопроса осуществляется собранием акционеров.

Для определения рыночной стоимости имущества может быть также привлечен независимый оценщик.

Кроме того, с целью защиты прав и интересов акционеров при размещении дополнительных выпусков акций предусмотрены следующие ограничения:

- запрет на публичное размещение, рекламу и предложение в любой иной форме неограниченному кругу лиц ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию. Суть государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг как одного из этапов эмиссии состоит в официальной фиксации обязательств эмитента, удостоверяемых ценной бумагой, объема эмиссии и других параметров ценной бумаги. Государственной регистрации подлежат все выпуски (дополнительные выпуски) эмиссионных ценных бумаг. Исключение составляют эмиссионные ценные бумаги, размещаемые при проведении реорганизации или учреждении общества соответствующее указание жестко закреплено законом «Об акционерных обществах», такие размещения не являются публичными.

- ограничения на совершение сделок с ценными бумагами (обращение ценных бумаг) до их оплаты при размещении и до государственной регистрации отчета об итогах выпуска.

В случае признания выпуска ценных бумаг недействительным происходит изъятие из обращения ценных бумаг данного выпуска и возвращение приобретателям таких ценных бумаг денежных средств (другого имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг. Порядок изъятия из обращения ценных бумаг и возвращения денежных средств регламентируется соответствующим положением, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 8 сентября 1998 г. № 36.

Кроме того, возникновение рассматриваемого преимущественного права влечет, прежде всего, возникновение у общества обязанности проинформировать акционеров о возможности приобретения акций, решение о размещении которых принято обществом.

Если устав не предусматривает иное, то соответствующая информация направляется акционеру заказным письмом либо вручается каждому акционеру под роспись.

Уведомление должно содержать следующую информацию:

- количество размещаемых ценных бумаг;

- цена размещения либо порядок ее определения

- порядок определения количества ценных бумаг, которые может приобрести каждый акционер;

- срок действия преимущественного права – этот срок не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования объявления.

В заключение необходимо отметить, что при размещении акций с нарушением преимущественных прав акционеров к эмитентам могут быть применены административные механизмы. Кроме того, это является основанием для приостановления эмиссии либо отказа в регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, а также основанием для признания эмиссии недействительной либо несостоявшейся.